民商合一体例下的职务代理研究.pdfVIP

内容摘要

职务代理是商事交易活动繁荣发展的产物，具有广泛的实践基础。《民法典》第170

条出台，首次在法律层面上明确了职务代理制度。但现行职务代理制度存在诸多问题：

第一，现行职务代理制度商事品格不足，无法彰显职务代理制度的本质属性；第二，越

权职务代理制度与表见代理制度难以区分，实践中存在混乱适用的情况。本文以法教义

学为主要研究方法，结合实证研究法，以法学理论为基础，通过对案例的整理、法律条

文的梳理，归纳总结出职务代理现行立法的不足以及实践中的困境，从司法和立法两个

层面尝试为职务代理的完善建言献策。

本文题目为民商合一体例下的职务代理研究。正文共有四个部分，具体如下：

第一部分，从一起同案不同判的具体案例出发，围绕案件的争议焦点“柯某的行为

是否属于职务代理或表见代理”与各审法院不同的裁判观点进行梳理，指出司法实践中

存在的问题，以此引出文章的写作目的。

第二部分，重点分析我国职务代理制度的法律框架。首先，通过对《民法通则》与

《民法典》关于职务代理制度的对比分析，探究职务代理立法体系及内容上的变化；再

次，分析现行职务代理制度的基本内容与法律后果归属；最后，重点分析了超越职权的

职务代理与表见代理在法律条文以及制度性质的上的区别，为后文构建越权职务代理的

解释路径做铺垫。

第三部分，指出了现行职务代理商事品格不足的三个表现：一是职务范围难以认定、

二是被代理人主体范围不当扩张，三是代理人权利外观缺乏判断依据。并结合职务代理

的相关原理，尝试对现行立法不足进行归因分析。

第四部分，为职务代理制度的完善建言献策。本部分综合前文提出的问题，秉持职

务代理应凸显其商事品格的原则出发，从司法与立法两个层面有针对性地提出了解决方

案：一是提出正确适用职务代理的解释方法；二是提出了正确适用越权职务代理的解释

路径；三是建议设立《商法通则》从而弥补《民法典》商事属性不足的缺憾。

关键词：职务代理；商事代理；民法典；商事通则

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Abstract

Dutyagencyistheproductoftheprosperityanddevelopmentofcommercialtransaction

activitiesandhasabroadpracticalfoundation.ThepromulgationofArticle170oftheCivil

Code,forthefirsttimeclarifiedthedutyagencysystematthelegallevel.However,thereare

manyproblemsinthecurrentdutyagencysystem:first,thecurrentjobagencysystemhas

insufficientcommercialcharacterandcannotdemonstratetheessentialattributesofthejob

agencysystem;second,theultraviresagencysystemandItisdifficulttodistinguishthe

apparentagencysystem,andthereisconfusionintheapplicationinpractice.Thisarticleuses

legaldoctrineasthemainresearchmethod,combinedwithempiricalresearchmethods,and

basedonlegaltheory.Throughthesortingofcasesandthecombingoflegalprovisions,this

articlesummarizestheshortcomingsofthecurrentlawofdutyagencyandthedifficultiesin

practice.Twolevelsoflegislationtrytoprovideadvi