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出资人协议与公司章程法律效力

出资人协议与公司章程法律效力

由发起人签订的以设立公司为目的的出资人协议与公司章程法律性质不同，前者具有

合同的法律属性，后者具有法律规范的属性。

公司是市场经济社会最活跃的社会单位。公司的有限责任使之成为大多数人从事商业

行为的形式选择。从《公司法》的规定看，发起人设立股份有限公司必须签订发起人协

议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务(《公司法》第80条)，而在有限责任公司

成立的过程中则没有必须签订出资协议的强制性规定。从我国公司设立实践看，发起人设

立公司，一般经过出资人合意、订立章程、工商登记等程序。这是因为，在公司设立之前

发起人必定是经过多次反复的实质性接触，就未来公司的经营范围、出资方式、出资额、

分红比例、公司治理结构等实质内容及设立公司的人员分工、前期费用负担等必要内容达

成一致才会走到订立公司章程、起动公司设立登记程序。在本人工作中遇到的很多公司出

资协议与公司章程内容基本是一致。也有同一内容两者规定不一致的情况存在。造成这

样的情况原因有规避法律强制性规定、隐名股东等，总之是不便公之于众的原因。如果出

资人或股东之间产生争议，出资人协议和公司章程中不同的规定哪个有效呢?这个现实的

问题使得出资人协议与公司章程的比较研究很有必要。

一、出资人协议与公司章程法律性质分析

本文论述出资人协议，也叫股东协议、设立协议，是指公民、法人或其他组织，以设

立公司为目的而订立的有关未来公司的资本结构、股权结构、公司治理结构、公司经营目

的及出资人在设立过程中的权利和义务，公司设立不成时费用分担，违约责任以及争议的

解决等内容的协议。也即出资人之间以设立未来公司为目的，就未来公司的治理结构等法

定要件、设立过程中各方的权利义务内容而达成的一致的意思表示。所以，出资人协议属

于《合同法》所言的合同。同时，此合同以成立公司为目的，不能直接满足当事人生产、

生活所需，其终级目的是成立公司，对公司进行经营或管理，最终实现公司股东的权能，

是一种特殊的合同。既然是合同，根据合同相对性原理，它只能对缔约当事人产生法律拘

束力，而不能以之为据要求对未来公司章程中的股东产生任何法律拘束力。

出资人协议签订之后，就进入公司章程的订立阶段。所谓公司章程，是指公司的发起

人(原始股东)制订的、就股东的责任方式、责任范围、权利义务分配、分红比例以及公司

性质、宗旨、经营范围、组织机构、活动方式等内容进行规范与记载的一项公司成立的必

备文件。《公司法》第11条“设立公司必须依法制定公司章程。”换言之，公司章程是

公司成立的必备要件，也是公司行为的基本准则，还是公司对外的信誉证明，更是第三者

了解公司组织和财产状况的重要法律文件。

与出资人协议相比较，公司章程是要式法律文件，除反映当事人的主观要求外，更体

现法律对公司内外关系到的强制性要求。因此，公司章程必须按公司法的规定制订，必须

包含法定的记载事项，否则将导致章程的无效。因此，公司章程不是当事人合意的结果，

而是法律规范的要求。如果是当事人合意结果的合同，从合同主观来讲，合同相对性原

理，它只能拘束合同相对人，不会对未来公司的董事、监事等非合同主体发生效力，公

司章程调整的则是所有股东之间，股东与公司之间，公司的管理机构与公司之间的法律关

系，其中包括制定章程时的原始股东和章程制定后加入公司的新股东。从合同的性质来

讲，合同是债权，不具有对世性，公司章程具有对世性，即使签署章程的当事人协商一

致，也不能解除，只能在公司章程中约定解散公司，或通过股东会修改公司章程。

公司章程的法律性质主要表现为：第一，公司章程是公司设立必备法律文件，是公司

成立的法定要件之一。章程的必备内容由法律强加，不允许当事人删减。第二，公司章程

虽然反映股东意志，更多是股东意志努力地反映和体现国家意志，因为公司章程是一个

“造人”计划，造什么样的人都有法律具体规范，当事人只能迎合法律的要件规定。第

三、公司一成立，章程就是公司的大宪法，国家有宪法，公司有章程，章程对于公司的作

用有如宪法对于国家的作用。

公司设立协议与公司章程之间的差异并不否定二者之间存在内在的密切联系。公司章

程应规定的主要事项通常也是出资协议需约定的事项，如公司名称、注册资本、经营范

围、股东构成、出资形式、组织机构、增资、减资、合并、分立、终止等事