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合同管理知识（十七）

关联交易规则

??在当代市场经济中，关联交易已经成为一种普遍现象，他发生于关联方之间，从经济角度看，关联交易是中性的，其存在既具有合理性，又可能违反交易同等,自愿,公允原则，产生“自我交易”,限制竞争,规避纳税等情形，以致损害被限制公司,中小股东,债权人以及国家财税的利益，因此，对于关联交易，法律既不能予以禁止，又必需加以合理的规制。

《新公司法》则对此作出了规范，这也是《新公司法》的亮点之一。

一,关联关系的含义

要理解关联交易，首先必需对“关联关系”有一个明确的界定，《新公司法》在“附则”中规定：

“关联关系，是指公司控股股东,实际限制人,董事,监事,高级管理人员及其直接或者间接限制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。”

因为关联交易的危害性主要源自关联方之间的利益冲突，关联交易的动身点和归宿是利益的不正值转移，所以，对关联关系的基本界定中要突出利益转移的实质。同时，《新公司法》亦对“关联关系”中所涉及的主体“控股股东”,“实际限制人”,“高级管理人员”分别作出了定义：

“控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会,股东大会的决议产生重大影响的股东。”

“实际限制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系,协议或者其他支配，能够实际支配公司行为的人。”

“高级管理人员，是指公司的经理,副经理,财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。”

二,关联交易的法律规制

（一）关联交易不得损害公司利益

《新公司法》第二十一条第一款规定：“公司的控股股东,实际限制人,董事,监事,高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。”这一条是关联交易合法的基本原则，即公允性原则，控股股东,实际限制人,董事,监事,高管不得利用关联交易将公司的利益对外转移，例如控股股东向公司低价购买产品，或者高价向公司出售产品的行为，都将导致公司利益的损害，并最终损害中小股东权益及公司对债权人的偿债实力，因此这样的关联交易就违反了上述法律规范。而假如价格是按市场化原则确定的合理价格，所发生的关联交易则是合法的。

《新公司法》第二十一条第二款规定：“违反前款规定,给公司造成损失的,应当担当赔偿责任。”这是违反公允性原则的法律责任。

（二）公司对关联方供应担保必需经过股东（大）会同意

《新公司法》第十六条第一款规定：“公司向其他企业投资或者为他人供应担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会,股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”第二款则规定“公司为公司股东或者实际限制人供应担保的，必需经股东会或者股东大会决议。”由上述两款的对比我们可以看出，为充分保障其他股东和公司的权益，法律对于公司向关联方供应担保的行为，规定了更为严格的决议程序。须要留意的是，这里“公司股东”不仅包括控股股东，还包括其他股东，及附则中“关联交易”定义中所列出“控股股东”相比，其范围是扩大了。

（三）关联交易的表决限制规则

《新公司法》第十六条第三款规定“前款规定的股东或者受前款规定的实际限制人支配的股东，不得参与前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”也就是说在公司向公司股东或者实际限制人供应担保时，由于表决结果及之直接相关，因此股东及实际限制人无表决权，这也可以称之为回避制度。