赠与合同的定义性质.pdfVIP

赠与合同的定义性质3篇

范X民法典公布之前,尽管学术界对赠与合同毕竟是实践性合同

还是性合同始终存在争议,但在司法实践中,审判人员依据最高人民法院

《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法典〉若干问题的意见》(试行)(以

下简称民法典意见)第128条的明确规定,将赠与合同定位于实践性合同,

并运用于审判实践,成为根本共识。民法典公布以后,对赠与合同性质的争

辩比过去更为剧烈,不仅理论界主见不同的观点,审判人员在学习新民法

典的过程中对赠与合同的性质也提出了不同的看法。消失这种状况,说明

民法典对赠与合同性质的规定不非常明确,简单让人形成不同的理解。笔

者试对赠与合同的性质作出自己的分析,以期有所启发。

一、有关赠与合同性质的几种观点

(一)赠与合同是性合同。据笔者的了解,多数学者都持此种观点。其

主要理由在于:

1、假如规定赠与合同为实践性合同,赠与合同自赠与物交付时成立,

则赠与人在未交付赠与物之前可以不履行交付义务,赠与的意思表示对赠

与人没有任何拘束力,那么受赠人作出的承受赠与的意思表示及其为承受

赠与而付出的经济上的花费可能因赠与人的不履行行为而落空,这与诚恳

信用原则是背道而驰的

①。

2、民法典第185条有关赠与合同概念规定“赠与合同是赠与人将自

己的财产无偿赐予受赠人,受赠人表示承受赠与的合同”,这条规定已明

确表达出这样的意思:赠与合同经一方表示赠与,另一方表示承受时即成

立

②。

3、民法典第186条

第一款“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与”的规定说

明,赠与合同的成立仅仅需要赠与人与受赠人就无偿转移财产意思表示全

都,而无其它任何条件,“一即成”,因而是性合同

③。

4、民法典第188条关于具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质

的赠与合同或者经过公证的赠与合同,“赠与人不交付赠与的财产的,受

赠人可以要求交付”的规定,是赠与合同为性合同的有力例证。

(二)赠与合同是一种效力较弱的合同。持这种观点者认为,“民法典

对于赠与合同的性质进展了明确规定,即赠与合同为合同。由于,赠与自受

赠人表示承受该赠与时生效,不以承受赠与物为生效条件。但这种合同的

效力较弱,如民法典第186条第1款规定,赠与人在赠与财产权利转移之前

可以撤销赠与。”

④基于一样的理由,有人称赠与合同为可以撤销的合同

⑤。不管是效力较弱的还是可以撤销的合同,实质都是成认赠与合同

的性质,其主要依据都来自民法典第185条对赠与合同概念的规定。

(三)口头赠与合同是实践性合同,书面赠与合同是性合同

⑥。口头赠与合同的成立和生效,不仅需要当事人之间意思表示的全

都而且需要有赠与物的实际交付。而当事人如以书面形式订立赠与合同,

说明其意思表示已较慎重,一旦达成书面协议,赠与合同即已成立,而无需

以赠与物的交付为其成立要件。

(四)动产赠与合同是实践性合同,不动产赠与合同是性合同

⑦。其依据来自于对民法典意见第128条的理解,认为该条规定公民

之间赠与关系的成立,以赠与物的交付为准,赠与人在交付赠与物之前撤

销赠与的,不担当法律责任。而赠与房屋的,如依据书面赠与合同办理了过

户手续,应认定赠与关系成立;如未办理过户手续,但赠与人依据书面赠与

合同已将产权证书交与受赠人,受赠人已经占有、使用该房屋的,可以认定

赠与有效,但应令其补办过户手续。由此可见,房屋赠与合同的成立是以双

方当事人的意思全都并办理过户手续为条件,而不要求必需交付房屋。

(五)赠与合同原则上为实践性合同,性合同为例外

⑧。该观点认为民法典并没有单独将赠与合同定位于实践合同或者合

同,而是依据现实的需要,分两种状况作出了规定,具有救灾、扶贫等社会

公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同为性合同;其余

的赠与合同为实践合同。依据在于:

1、民法典第186条第1款“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以

撤销赠与”的规定,带有实践合同的性质,即未交付标的物之前可以撤销赠

与,此时对于受赠人不产生法律效力;从另一个角度讲,假如已经交付了赠

与物,除了法定情形外不能撤销赠与

⑨。

2、民法典第188条对救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与

合同或者经过公证的赠与合同的规定,说明这两类赠与