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非头部娱乐主播劳动者地位认定的现实困境及原因分析综述

目录

TOC\o1-2\h\u8122非头部娱乐主播劳动者地位认定的现实困境及原因分析 1

25226（一）困境一：平台或者经纪公司规避劳动合同 1

15282（二）困境二：非头部娱乐主播劳动关系认定证据难以收集 2

20454二、非头部娱乐主播劳动者地位认定困境成因 3

26355（一）劳动法调整范围有限 3

20160（二）劳动关系认定标准局限 4

当下网络直播飞速发展，网络主播行业发展如火如荼。抖音、快手等短视频App孕育出不计其数的网络主播。他们直播的内容有唱歌、电子游戏、卖货等等。为了维持人气，赚得更多利益，网络主播签约变得稀疏平常。对于这种弹性工作而言，维权变得尤为重要。当然，独立操作类型的主播以及直接与直播平台或者经纪公司签订劳动合同的主播与直播平台和经纪公司之间一般不会有劳动关系认定的纠纷存在，但是，其他与直播平台没有直接签订劳动协议的非头部娱乐主播，劳动者地位的认定就会存在很大争议。

一般而言，直播平台为了降低风险，一般选择与网络主播合作分成模式，这是“主播＋平台”模式。而有的直播平台为了避免与主播产生纠纷，而选择通过第三方经纪公司与网络主播签约，直播平台扣除部分费用之后转账给经纪公司，经纪公司再按照合同扣除费用后把钱转给网络主播，这种方式是“主播＋经纪公司＋平台”模式。这两种模式当下比较流行，并且大多会产生劳动纠纷。非头部娱乐主播希望能将其与平台或者经纪公司之间的关系认定为劳动关系，能给主播带来身为劳动者的法律保护。而经纪公司和网络直播平台认为两者之间并不存在劳动关系，不愿意承担保护劳动者的责任。目前由于没有明确的法律规定，所以只有依靠法官自由心证进行判定。这就带来了非头部娱乐主播劳动者身份认定的现实困境。

（一）困境一：平台或者经纪公司规避劳动合同

网络主播的用工方式与典型劳动者直接签订劳动合同不同。他们部分通过经纪公司与直播平台签约，部分与直播平台直接签约。签订的合同大都不以劳动合同命名，而是通过合作合同等民事合同的形式掩盖聘用劳动者的真实目的。这类型的合同没有明显的劳动合同特性，使得网络主播的劳动者地位难以界定，网络主播的权益得不到有力保障。并且一般而言不会给网络主播购买社会保险，这样就缺乏了证明是事实劳动关系的有力证据。

不论是什么类型的直播，网络主播的行业竞争压力与劳动强度都不少于线下传统意义上的劳动者。专业的网络主播在进行网络直播的时候工作时长以及工作的规律性实际上也并不少于典型劳动者。虽然直播并不是全天候，但是网络主播为了准备直播的素材，往往也会花很长的时间。一般来说直播最好的时间一天内只有几个小时，主播为了完成合同上的协议，争夺这几个小时的流量耗尽心思。但是签订合同的时候经纪公司以及网络直播平台规避签订劳动合同，网络主播表面上就不是劳动者。

非头部娱乐主播一般而言都想签约公司，不论是网络直播平台或是经纪公司。他们在签约之前通过努力吸引更多粉丝，以成为签约时的谈判资本。对于非头部娱乐主播而言，签约意味着能够在直播平台上有更多的流量，更多的推送，更多人关注就会获得更多的打赏。这样能够给自己带来更稳当的利益。但是现实与想象有一定出入。各种网络直播平台欠薪的新闻展现出即使签订了合同，主播的权益仍然不能保障。而且非头部娱乐主播直播间的流量被平台控制，观看人数可以靠后台操控。所以网络直播平台可以通过各种手段控制非头部娱乐主播的直播间，甚至可以让主播被迫违反合同协议，使得他们的收入降低。徐林枫,张恒宇.“人气游戏”:网络直播行业的薪资制度与劳动控制[J].社会

徐林枫,张恒宇.“人气游戏”:网络直播行业的薪资制度与劳动控制[J].社会,2019,39(04):61-83.

为了吸引并固定观众，一般而言网络主播会签订一个《独家直播协议》，这样主播去别的平台直播就会违反竞业限制。这种协议对网络主播而言很苛刻，主播的维权之路也很艰难。当下的现实是越红的主播越有资格与直播平台谈判，获得的自由度以及分成会更多。这就是为什么虽然时常平台会有限流的操作来控制主播发展，但是非头部娱乐主播仍然选择隐忍不发的原因。他们需要努力吸引更多流量，展现更大的商业价值来跟平台提条件。网络主播当下也无法反抗签订《合作协议》，所以是否签订劳动合同从来不是由网络主播做主的。

（二）困境二：非头部娱乐主播劳动关系认定证据难以收集

认定劳动关系的证据，现有的明文规定只有参考《通知》中列举的凭证。在传统的劳动行业，这种证据总有办法能够收集，但是由于非头部娱乐主播的特殊工作性质，基本上不存在能证明网络主播与经纪公司或者直播平台之间存在事实劳动关系的证据。并且，网络主播这种主要通过互联网与直播平台进行联系的职业，能够起到证明劳动关系的证据主要是电子证