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民法典预约合同的司法适用问题研究

-目录(2)预约违约能否强制继续履行01

民法典预约合同的司法适用问题研究第1章绪论1.1研究背景和意义1.1.1研究背景预约合同是现代交易复杂化、阶段化的产物，被市场参与者所广泛接受，随着缔约过程日柏复杂，预约合同的重要地位也更加凸泉，呈现出更为多样的形态、更为多种的功能《民法典》第495条已把预约合同从原先的买卖合同的特殊规则转变为普遍适用于所有合同的一股性规则，是合同编的重大创新之一但该规定仍较为简略，未能进一步说明违约责任的构成要件及其责任形式在后民法典时代，民法学研究的重心将从立法论转向解释论《民法典》重要价值之一是体系效益，对预约合同制度的建构可以采取体系解释的路径，通过明晰预约合同的规范意旨将其纳人《民法與》的规范休系

民法典预约合同的司法适用问题研究预约属于债务契约的范畴，因此应当服从债务契约的普遍规定，应对违反预约的行为承担违约的责任在市场交易的过程中，如果由于法律或实际的障碍无法及时签署正式契约，比如内容尚未明确或者因技术原因而未完成的合同，可以为保护当事人的合同期望可订立预约合同1.1.2研究意义预约学说经由史尚宽译介进人我国学界一般来讲，预约被视为是一个旨在明确未来契约内容的协定，并且是在达成具体共识之前，代表各自意愿且带有强制性质的行动预约的主要任务在于服务于签订正式契约，并且有其独立性

民法典预约合同的司法适用问题研究T在这个情况下，预约的主要作用如下：首先，它具有准备性的作用，也就是在合同还没完全成熟的阶段，当事人已经表明了愿意立即受合同约束的意愿。由于实际需要，预约的签订可以被看作是一种用于实现最终签订本约的目标的方式对于遇到法律或事实的困扰，设立预约合同并不是唯一的解决途径，还有其他的法律方式可以选择，比如签订有条件的合同。但订立附条件合同的前提，是缔约人必须清晰地预知合同生效的条件，这就要求缔约人对交易环境和交易信息有着清晰的认知然而，现实中交易过程是复杂和多样的，缔约双方难以迅速地列出全部关键的要素，这导致合同签订双方投人到成本来搜集和处理的时间可能会不桥增加进而，合同的签订过程也从一个特定的时间点转变为一个时间段

民法典预约合同的司法适用问题研究作为法律工具的附条件合同，无法充分满足缔约双方所需要的功能，当事人期待更加灵活的交易工具，而预约则为缔约双方可信赖地搜集信息创造了可能，使当事人可以安全地获取更多情报故预约合同在日益复杂的交易过程中发挥着不可替代的作用，对预约合同的体系化建构，也应以更大限度的应用为导向，充分发挥这一灵活法律工具的功能，准确恰当地对预约合同的违约情形进行救济，倒逼当事人恪守诚实信用原则，保障交易秩序，降低交易风险1.2国内外文献综述1.2.1国内文献综述(1)预约合同的法律效力

民法典预约合同的司法适用问题研究1理论上大致有三种学说：缔约说、磋商说、区分说2必须磋商说认为，当事人之间一旦缔结预约合同，双方在未来某个时候对缔结本约进行了磋商就履行了预约的义务，是否最终缔结本约则非所问。以该学说认为预约合同当事人仅负有为达成本约合同而进行诚信磋商的义务，最终缔结本约与否并不是考虑和关注的范围3应当缔约说主张，预约债务人负有订立本约的义务，权利人得诉请履行，法院应命债务人为订立本约的意思表示，债务人不为意思表示者，视同自判决确定时已为意思表示。以既预约成立后，当事人负有履行预约规定的订立本约之义务，仅进行磋商是不够的，若本约未订立，则预约没有履行4区分说认为，必须磋商说和必须缔约说的观点有些许片面，均过于偏向某一方的利益，不利于平衡双方当事人之间的权利义务关系，所以预约合同的效力不能一概而论

民法典预约合同的司法适用问题研究1最适中的方法应当是以预约合同条款的详尽程度或者是否涉及本约合同的必备条款为考量标准，据此判定预约合同不同的法律效力,具体情识具体分析2如果预约合同条款规定得不详尽或者没有逃及本约的必备条款,那说明双方没有直接订立本约的意愿，应当适用必须磋商说，给双方继续沟通的空间，践行合同自由3如果预约合同包含了本约合同的必备条款,那就说明双方已经具备最大诚意来履行根据这些主要条款来订立的本约，应适用应当缔约说，反映当事人的真实意思表示4视为本约说认为：如果一个预约合同实际上已经具备了本约的要点，那就不需要再另行缔结本约，应直按将其视为本约。也就是说，所有条款都已被详尽规定了的预约合同应当直接被祝为本约，不必为图形式再签一纸文书，但这主要是看预约合同条款的详尽程度而定的，对直接视为本约的预约合同的内容要求较高。也就是说，不能仅凭书面文件的名称就武断的判定其性质

1(2)预约违约能否强制继续履行

(2)预约违约能否强制继续履行以王泽鉴为代表的学者持肯定说，即支持应当缔约说。预约合同的效力为应当缔约说，在合同一方不