批判性思维中国合同法视角下的英美法判例和观点质疑.doc

批判性思维：中国协议法视角下的英美法判例和观点质疑

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2023级民商法硕士Freeman

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Q7.Example1(p85)

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facts:

HavinggottiredofHume‘srepeatedoffertobuyhishouseandknowingHumehadnomoneyandwouldnotbeseriousabouthisrequest,JoeKerrdecidedtoputanendtotheannoyingroutingbypretendedlyofferingtosellhishousetoHumewithlegaldocument.ButHumetookitseriousandsignedonthedocument.

IsthereabindingcontractintermsoflegalintentiononthepartofJoeKerr?

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courtheld:

Yes.

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Reason:

Itispresumpedthatpartiestoanagreementconcerningcommerceorbusinessintendtobelegallyboundunlessitisrebutted.

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假如本案依据中国法判决，

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判决结果：判决此案中买卖协议成立并生效。

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判决理由：根据我国《协议法》第32条\o[1]和第44条\o[2]，Joe和Hume都是完全民事行为能力人，意思表达真实且Joe在签字时是serious的，因此此案中买卖协议成立并生效。

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作者评介：

本案中的重要争议焦点在于Joe的“pretendedlyoffering”是否构成一项offer。从判决结果来看，无论是根据美国法中对于legalintention的规定，还是根据我国协议法中对于协议成立和生效的认定标准，Joe的行为符合offer的规定，Hume的签字行为也符合acceptance的规定，因此承诺生效，协议就成立并生效。

英美协议生效的七大要件涉及legalintention，agreement，consideration，capacity，consent，legality和form。\o[3]中国协议生效的要件涉及：（1）行为人具有相应的民事行为能力，此处相应的是英美协议生效要件中的capacity。（2）行为人意思表达真实，此处相应的是英美协议生效要件中的consent。（3）协议内容不违反法律和社会公共利益，此处相应的是英美协议生效要件中的legality。（4）协议形式必须具有法律所规定的形式\o[4]，此处相应的是英美协议生效要件中的form。

中国协议成立要件涉及：（1）订约主体存在双方或多方当事人。（2）订约当事人对重要条款达成合意，此处相应的是英美协议成立要件中的agreement。（3）协议的成立应具有要约和承诺阶段，此处相应的是英美协议成立要件中的agreement。可见，在我国协议法中是没有consideration和legalintention的概念的。由于本案例中不涉及consideration的问题，所以笔者在下文中重要想探讨一下legalintention的确立问题。

英美法系中认定是否有legalintention的关键出发点是从reasonableperson的角度来考虑的。如在本案中，假如从第三人的角度来看，Joe和Hume是否更倾向于用法律来维持他们之间的关系呢？回答是肯定的。英美法系法官认为，凡是涉及商业性质的agreement原则上是有协议法中规定的订约法律意图的，除非有例外约定。凡是涉及家庭性、社会公益性和志愿者性质的agreement原则上是缺少协议法中规定的订约法律意图的，是不受协议法调整的，除非有例外约定。具体到本案，Joe和Hume在订立此房屋买卖协议时是属于商业性质的交易，由于其没有家庭性、社会公益性或志愿者性质的agreement。

另一方面，在BrianABlum的书中，作者列举了此外一个判例来证明他的观点，当一个人在与别人签订协议后，以自己在签协议的时候是喝醉了且在对方拿出钱前，认为对方肯定是付不起这么多钱的，这种理由是不能成立的，是属于违约行为的。由于英美法系的法官认为只要Joe是reasonableperson，Hume就没有理由去怀疑他的offer是不是consent，Joe需要为自己的joke承担协议违约法律责任。

以上是从英美协议法中对于commerce性质的legali