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建设工程劳务分包模式及风险管理分析

摘要：劳务分包作为建筑业常见的一种用工方式，在实践中包括

劳务资质企业分包、承建人自建劳务作业班组和“包工头”挂靠资

质企业提供劳务等具体模式，其中既具有显著的优势，又存在着劳

动关系、劳动安全、合同责任、经济责任等风险。因此，在具体操

作时应从资质审查、合同签订、履行以及劳务分包资料等环节加强

管理，以降低劳务分包可能带来的风险。

一、建设工程劳务分包概述

在经济学领域里，“劳务”是指凭借自己的劳动，为他人服务，

或为他人提供某种特殊使用价值的劳动活动。[1]劳务分包是指建

设工程总承包人将其承包工程项目中的劳务作业发包给具有资质

的劳务分包企业的行为。由于建设工程劳务作业具有高风险性，容

易对作业施工人员造成人身伤害，国家对劳务分包企业予以资质限

制。建筑企业劳务分包并非日常所谈到的“劳务”，而是具有严格

资质要求的企业分包行为。尽管建设工程劳务分包合同与承揽合同

本质上属于法律关系非常相似的合同，但因二者的合同内容、用工

方式、法律责任等具有较大差别，因此不能将二者混为一谈。从法

律模式上来看，建设工程分包企业处于“总承包-专业承包-劳务分

包”三大序列金字塔结构中的塔基位置，其目的在于为建设工程承

包人（包括总承包人或专业承包人，以下简称“承建人”）提供劳

务，在建筑市场的二、三级竞争层次中生存，是较为弱势的竞争主

体。

二、我国建设工程劳务分包用工模式与风险管理

现阶段，我国建设工程劳务分包用工模式多样，既有专业的劳务

分包企业，也有采取挂靠等承揽劳务作业的形式，使得劳务管理与

法律责任承担具有复杂性。

（一）建设工程劳务分包用工模式

1.劳务资质企业分包模式

目前，大多数建设工程项目的总承包人或专业承包人将劳务分包

给具有资质的劳务分包企业，由该企业实行劳务管理，并对相应的

施工质量、进度和安全负责。采用这种用工模式的建设工程承包人

对劳务分包企业的资质应予以严格审查，这种模式主要集中在劳动

密集型企业。劳务分包企业在资本、管理、技术等方面不具有明显

优势，其独特优势在于具有充足的劳务作业人员。随着生产化的扩

大，劳务分包企业不局限于单纯地提供劳务人员，还提供一些辅材

（如施工设备）或周转材料（如脚手架、模板）。

2.承建人自建劳务作业班组用工模式

建设工程项目的承建人自行招聘人员，与之签订劳动合同，并成

立专门的劳务作业班组，专门负责劳务作业。目前，采用这一劳务

用工模式的企业日益减少，主要存在于工程项目期限较长且不间断

进行的承建人，由其对作业人员实行劳动合同管理，对其安全负责。

3.“包工头”挂靠资质企业提供劳务模式

由于建筑业对劳务分包企业的资质要求较高其非常严格，很多

“包工头”无法取得分包资质，但其具有人员优势，能够迅速地组

织到劳务人员，且组织方式灵活，具有资质的劳务分包企业往往不

愿直接招用劳务作业人员，而是将劳务作业再次转包给“包工头”，

甚至不停地转包，试图通过延长劳务用工层级以达到其既定的目

的。由此形成了“包工头”挂靠到具有资质的劳务分包企业名下从

事劳务作业，或再次将劳务项目违法转包的情形。

（二）建设工程劳务分包用工模式的风险管理

1.劳动关系风险。随着《劳动合同法》的实施，对企业劳动人事

管理的要求愈加严格，因劳务分包引发的争议不断，如合同条款不

细致、管理不到位，将会面临形成事实劳动关系的风险。

2.劳动安全风险。“目前的劳务层仍由包工头控制和掌握，无法

进行实质性的成规模的行业培训和组织，新工人基本安全教育、基

本技能检测均无法实施”[2]，在施工现场，劳务作业人员仅配备

一些简单的劳动安全保护用品，劳动安全保护缺位，不能真正地预

防劳务作业人员人身伤害风险。

3.合同责任风险。由于“包工头”“不具备真正的劳务作业资质，

使承包的劳务作业存在安全及质量等安全隐患，加入出现工程的质

量问题，则总承包方就很有可能面临承担因工期延误而造成的违约

责任，使建筑施工企业面临法律方面的问题。”[3]

4.经济责任风险。由于劳务作业人员归“包工头”管理，为避免

出现劳动关系风险，建设工程项目承建人一般不直接对其管理，而

是将工资以劳务费的形式支付给“包工头”，如“包工头”无故拖

欠、克扣劳务作业人员的工资，或因资金链断裂而发放工资，则劳

务作业人员将会向“包工头”所挂靠的资质企业或承建人讨要，资

质企业或承建人将面临着在其过错范围内承担支付工资等经济责

任。