金融不良债权尽职调查法律操作指引.docVIP

金融不良债权尽职调查法律认定操作指导

依据对拟转让金融不良债权或其组合尽职调查所取得信息，企业/办事处及其专业律师将经过专业分析以实现尽职调查目标。本指导针对分析过程，提出以下法律认定参考要素及具体判定标准，方便操作：

第一，判定打包出售不良资产权利属性及有没有负担：债权、物权、股权、其它权利；

第二，贷款债权档案材料法律上完整和关联性；

第三，贷款债权包含相关权利义务承受主体法律及事实状态；

第四，贷款债权各相关时效及瑕疵判定；

第五，担保债权相关问题及瑕疵判定；

第六，相关其它要素。

相关拟处理资产权利属性及负担

1、结合尽职调查所获资料从实质上判定拟剥离资产属于债权类、物权类还是股权类资产，或是其它权益，从而对该等资产估值提供前提和有效条件，和评定时适用正确方法。

2．结合尽职调查所获资料判定债权类资产具体类别，并分别认定其属于原始贷款债权、借新还旧形成债权、以物抵债协议项下债权、债务重组协议项下债权、还款计划或协议项下债权、诉讼/仲裁项下债权等

3、资料中包含以物抵贷，审查以物抵债协议是否推行完成，抵债物还未交付，因物权或其它权属还未发生变动，仍属于债权性质；如已经交付，则该资产为物权或其它权益，此时应审查物权变动资料完整和有效性，是否仍存在多种权利负担，如税费、租赁和存在第三人权利要求负担等。

4、如拟转让不良资产被实质上判定为股权资产，则审查股东出资是否存在瑕疵、是否被质押、和是否存在其它权利负担。

5、诉讼/仲裁项下债权，如发生已经实施终止（且无债权凭证）、破产终止、一审败诉且未上诉、终审败诉、已逾申请实施时效等情形，该等债权即为灭失。

6．审查拟转让贷款债权是否存在严禁或限制转让条款，包含但不限于贷款或担保协议中约定限制或严禁转让条款、法院颁发债权凭证等司法文书中载明债权或权利凭证不得转让或限制转让条款等；同时结合财政部相关金融资产管理企业打包转让不良资产规章和中国东方资产管理企业资产打包处理管理措施中相关限制或严禁转让债权类别要求，对债权可转让性作出综合判定。

相关贷款档案资料法律上完整性和关联性

1、证实原债权银行确已发放贷款且债权真实存在证据材料等法律文书原件完整性。这些证据材料包含但不限于：“证实债权债务关系相关协议及文件”、“确保相关协议，确保人相关文件”、抵押相关协议及其相关文件”、诉讼相关文件”、“证实诉讼时效、确保期间及其它法定时间未丧失法律文书”，该等法律文书全部或部分缺失（包含仅有复印件而缺失原件情形），尤其是相关债权存续、诉讼时效、确保期间、担保物权有效成立法律文件原本缺失，将组成严重债权瑕疵。其它相关借款人财务信息尤其是借款人贷款申请、债务重组申请等相关文件在债权人催收文件不延续或缺失情况下，将起到主动填补诉讼时效瑕疵关键法律作用。

2、注意甄别借款协议、借款借据、借款人是否含有对应关系；主从协议之间是否含有一一对应关系；在存在担保物权情形下，审查抵/质押登记文件（包含它项权利证实或其它抵押物登记证实）和抵押财产清单载明担保物之间是否含有一一对应关系；在最高额抵押/确保情形下，注意审查拟剥离各个主协议债权是否发生在最高额抵押/确保协议约定决算期内，即二者之间是否含相关联性；审查借款或担保协议上载明借款人或担保人主体名称和现存有效营业执照是否相符，如不符，则应审查其关联性，尤其是是否改制、变更等。

贷款债权包含相关权利义务承受主体法律及事实状态

1、和贷款债权或其它拟剥离资产相关权利义务主体包含但不限于：借款人、确保人、抵押人、质押人、贷款发放银行、承租人、优先权人、债务人股东等等。

2、审查和拟剥离贷款相关各义务人是否为国家机关、军工/森工企业、机关、银行自办企业等特殊主体，该等主体如系债务

人主体将对资产回收产生较大负面影响，甚至影响其可转让性。

3、审查和拟剥离贷款相关义务主体是否存在歇业、被吊销营业执照、被注销营业执照、被撤销、被关闭、被清算、被托管等非正常营运状态。

4、审查和拟剥离贷款相关债务人及其法定代表人或相关贷款是否包含刑事，相关债务人企业资产或帐户是否被刑事冻结。

5、包含企业改制或债务转移，审查债务变更后主体和原始借款人、担保人之间关系证实资料。

贷款债权各相关时效及瑕疵判定

1、相关主债务诉讼时效

（1）审阅和拟转让贷款主债权相关权利主张证据材料（同时审阅是否含有原件），审查作为借款协议签约主体原债权银行和债权受让后金融资产管理企业对应办事处是否在主债务推行期限届满后法定二年诉讼时效期间内向债务人进行有效权利主张（催收