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公司法的强制性与任意性

主讲：赵旭东,中国政法大学教授、博士生导师

一、法律的强制性与任意性分析

至今为止，公司法理论界并未对于公司法对于公司组织机构职权规范系强制

性规范或者是任意性规范有一个定论。

1、强行法与任意法的划分

法律的强制性：不得违反、不得变通

任意性：只有在没有当事人自己的约定的情况下才适用法律的规定。

2、合同法是最典型的任意法，契约自由原则，2016年2月最高人民法院第八次

民商审判会，突出合同相对方的意思自治，契约自由。人民法院尽可能地不参与、

不限制该意思自治。当事人自行约定的效力高于法律的任意性规范。合同法理论

上的名言：合同就是当事人之间的法律。

3、公司法也兼有强制性和任意性。公司法的任意性指公司意思自治。公司法存

在强制性与任意性的划分，强制性和任意性的定性和定位。

二、这一问题的理论与实践意义

案例：

（1）公司股东会与董事会决议效力咨询；

董事会的决议是公司法的强制性规范的话，则董事会的决议当然是有效的。若董

事会的职权的规定是任意性规范，则其决议是可以被股东会取消的。

是否可以用公司章程把股东会的职权下放到董事会？是否可以将董事会职权交

由股东