(1)--1.1合同成立-要约国际贸易法.docxVIP

大家好，今天我们来聊一聊合同成立的要件之一一一要约。

国际货物买卖合同的成立是一个谈判的过程，在这个过程中可能会经过许多回合的谈判才订立一个合同。但不管经过多少轮谈判，所有的意思交换都属于下列四种行为之一：要约邀请、要约、承诺、反要约。其中要约和承诺又是导致国际货物买卖合同有效成立必不可少的两个行为，即一方要约，另一方承诺，合同即告成立。因此，国际货物买卖合同成立的法律问题，实际上就是要约和承诺的法律问题。

要约的法律问题涉及要约的有效条件、生效、要约的撤回和撤销以及要约的终止。本节课将围绕这几个方面展开讨论。

（一）要约的定义和有效条件

要约是一方当事人向一个或一个以上特定的当事人提出主要交易条件，并愿意按这些条件与对方达成交易、订立合同的一种肯定的意思表示。一项合格的要约应包括以下三方面的主要内容：

1、向一个或一个以上特定的人（specificpersons）发出。

要约必须向某一个或某一些人发出，而不是泛指向一般公众发出。

这里涉及广告是否构成要约的问题。广告一般可分为悬赏广告和商业广告两类。对于悬赏广告，如寻人启事、寻物启事，各国法律规定较为一致，均认为其构成要约。也就意味着，完成悬赏广告所要求的任务的人有权获得广告声明给予的报酬。而对于商业广告，如电视上播放的广告，因为其不是向特定人发出的，大陆法系一般认定这些广告不构成要约，但英美法系有将商业广告视为要约的判例。公约对此作出了折中的规定。根据《公约》第14条第（2）款的规定，非向一个或一个以上特定的人提出的建议，仅应视为要约邀请，除非提出建议的人明确地表示相反的意思。例如商业广告虽一般被认为是要约邀请，但如果在广告中明确承诺，若此产品无效，将双倍返还消费者购买价格，则该商业广告即可视为要约。

2、要约人必须清楚表明愿意按照所提条件与对方订立合同的意图。

这种意图不一定非要用固定的词语表示出来，但可以从整个建议的内容中分析出来。这是区别要约和要约邀请（invitationforoffer）的根本标志。要约邀请只使用了要约的形式，不符合要约内容所应具备的明确、完整和无保留的条件，是一种附条件、有保留的建议。例如你走在大街上，有人拦住你说，游泳健身了解一下，这便构成要约邀请，而非要约。要约邀请的目的是邀请他人向自己提出要约,在对方向自己提出要约以后，还须经过自己表示接受,合同才能成立，这样在磋商过程中可以争取主动。例如在建议中使用了“以我方最后确认为准”的字眼，则表明该建议是不受约束的，不能构成一项要约。

3、内容十分确定（sufficientlydefinite）。

根据《公约》第14条第（1）款的规定，十分确定是指“写明货物并且明示或暗示地规定数量和价格或规定如何确定数量和价格。”（三个最低标准）

例如，一项国际买卖合同的要约应载明货物的名称，如东北大米；应明示或暗示地规定货物的数量,如东北大米1000吨；应明示或暗示地规定货物的价格，如东北大米1000吨，450美元/吨。

实践中，商人会将合同写得更加具体详细，包括货物的规格品质、包装运输等，不会仅仅包括这三个条件。通常也不会使用“通用包装”、“合理时间”等模糊的字眼。

（二）要约生效的时间（那么一项有效的要约何时生效呢？）

《公约》第15条的规定：“要约在到达受要约人时生效。”

这说明要约必须传达到受要约人时才生效。要约人发出要约的目的是让受要约人知道要约的内容，并希望受要约人接受要约的条件，最终达成协议。如果要约没有传达给受要约人，则对方无法做出接受的意思表示。

需注意，到达不等于了解。到达指的是要约只要到达受要约人或其代理人可以掌控的范围就可以，不需要受要约人真正读到该要约，了解其内容。由于要约在到达之前不生效，因此给了要约人反悔的空间，这就涉及到第三个问题。

（三）要约的撤回和撤销

1、要约的撤回

要约的撤回是指要约人在要约生效前阻止要约生效的行为。《公约》第15条第2款规定，任何要约，包括不可撤销的要约，在送达给受要约人之前，即生效之前，一律都允许撤回。条件是撤回的通知必须在该要约送达受要约人之前或与之同时送达受要约人。

由于公约采到达主义，故存在着撤回要约的空间。但要约撤回主要是针对传统国际贸易中通过信件或电报的形式传递要约而言的，现代的电子送达方式由于具有即时性，例如电子邮件一经发送立即送达，想要撤回存在困难。现代通讯的发展给法律提出了新的问题，实际中已经很少见到要约撤回的情况。

2、要约的撤销

要约的撤销是指要约人在要约到达受要约人后，即要约生效以后使要约失效的行为，它是针对已生效的要约而言的。

一项要约在生效后能否撤销，不同国家的法律有不同的解释，尤其在英美法系和大陆法系之间存在着很大的分歧。英美法系认为在受要约人耒丞谖