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涉外婚姻缔结的法律问题研究

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姜海雷

【摘要】涉外婚姻的缔结涉及到至少两个以上国家有关婚姻的法律规定，并关系到婚姻当事人的切身利益。国内外对涉外婚姻缔结的规定也各不相同，通行的观点认为涉外婚姻缔结存在实质要件和形式要件，对于我国来说，《涉外民事关系法律适用法》的颁布实施后，中国对涉外缔结婚姻的条件性规定也采用区分制，并且对于婚姻缔结后的效力，即有效、无效或可撤销的规定，各国也不尽相同。

【关键词】婚姻缔结；实质要件；形式要件；效力

一、引言

涉外婚姻可能存在多种情形，包括在中国境内的涉外婚姻和在中国境外的涉外婚姻。而在中国境内的涉外婚姻又包括相同国籍外国人在中国境内缔结的婚姻、不同国籍外国人在中国境内缔结的婚姻、中国人和外国人在中国境内缔结的婚姻；在中国境外的涉外婚姻又包括相同国籍外国人在第三国缔结的婚姻、不同国籍外国人在第三国缔结的婚姻、不同国籍外国人在一方国内缔结的婚姻、中国人与外国人在该外国人本国缔结的婚姻、中国人与外国人在第三国缔结的婚姻、中国人之间在某外国缔结的婚姻。婚姻的缔结是男女双方成立夫妻关系的一种法律行为。

1、同一制

即指对结婚的实质要件和形式要件不加区分,统一适用一种冲突规范的制度。中国民法通则第14条规定：中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律。这表明我国在出台涉外法律适用法之前适用的是同一制。同一制的显著特点是简便易行，方便了当事人缔结婚姻，并让其对自己的法律行为的后果有明确的预期。此外对婚姻的缔结统一适用缔结法的规定能有效避免“跛脚婚姻”的产生，这种制度避免了各国法律在实质要件和形式要件区分问题上的识别冲突，识别依据的法律不同法律关系的定性就不同，适用的冲突规范也就不同，进而采取的准据法也不同，其判决结果就可能导致差异。很明显，同一制不存在这些问题，为当事人提供了便利。1

2、区别制[来自wwW.lw5U.coM]

即区别对待结婚的实质要件和形式要件，适用区别制的国家中存在三种不同的适用方法：第一种适用婚姻缔结地法，这是最古老的制度，支持此原则的理由有如下几种：其一，结婚是契约关系或法律行为，根据场所支配行为的原则应适用举行地法。其二，婚姻成立关系到举行地法的善良风俗和公共秩序，非适用举行地法不可。其三，适用举行地法简便易行，能给婚姻登记机关和当事人减少很多麻烦，适用此规则的国家有美国、澳大利亚、南非以及阿根廷、智利等拉丁美洲国家。此种法律适用方法存在的问题在于可能助长法律规避现象，使“移住婚姻”大量增加，并且，举行地很多情况下难以反映当事人双方在习俗、信仰、道德等方面的传统。第二种适用当事人属人法，主要包括适用当事人本国法，如法国、比利时、意大利、日本、荷兰和当事人住所地法。如英国，国家认为婚姻关系属于身份关系，适用当事人本国法的国家中有的适用丈夫属人法（因与男女平等原则相违背而逐步被各国放弃）；有的适用双方各自属人法，而不管是否存在抵触；有的重叠适用双方的属人法；对无国籍人一般以他们住所地法或惯常居所地法作属人法，当事人没有住所或惯常居所则适用当时的居住地法或法院地法。适用属人法可能与缔结地的公共秩序相抵触，在双方当事人法不同的情况下可能存在冲突。第三种，混合制，即以婚姻举行地、当事人住所地和国籍作连结点或以举行地法为主，在一定条件下适用当事人属人法或以属人法为主兼采婚姻举行地法作选择或重叠适用。采用混合制比较灵活，可以避免因单纯适用举行地法和属人法带来的不足，在实践中也切实可行，进一步体现了“促进婚姻有效性”的法律价值。

二、区分涉外婚姻的形式要件和实质要件的意义

合法有效的婚姻必须符合一定的法定条件：一为婚姻成立的所需要的法定程序即形式要件；二为结婚当事人具备缔结婚姻的能力即实质要件。缔结婚姻作为一种法律行为，婚姻成立的形式要件即属于法律行为之方式;而实质要件即缔结婚姻的双方是否具备结婚能力属于人的身份和能力。基于上述原因冲突法将婚姻缔结的形式要件和实质要件归属与不同的类别适用相应的法律规则。而这种分类对解[来自wWw.lW5u.Com]决婚姻所涉及的不同国家的利益纠纷具有现实意义。自1978年海牙《婚姻缔结和承认婚姻有效公约》(1991年5月1日生效)第2条规定“：婚姻的缔结，适用婚姻缔结地国家的法律。”2目前国际上大多数国家规定婚姻缔结的属地原则即缔结婚姻的双方符合该国法定的结婚条件，履行法定程序即可获得该国颁发的结婚证并且给与婚姻登记，当事人双方的国籍以及在该国居住时限在所不问。而以当事人一方的本国法为基本规则的国家，为了保持本国的公序良俗，以及婚姻存续期间当事人权利最大化的考虑，规定当事人必须按照本国的婚姻法定程序缔结才能被承认。对于婚姻缔结地国与当事人属人法国各自