企业并购之知识产权专项尽职调查指引 企业并购尽职调查指引(知识产权专项).pdfVIP

企业并购之知识产权专项

尽职调查指引

知识产权现在已经成为企业并购中必须考虑的一个重要因素。近

年，越来越多的企业对其他企业进行并购的主要目的就是为了得到被

并购企业的技术、知识产权及掌握这些技术和知识产权的研发、技术

人员。同时在对一些知识创新型企业、高新科技企业及掌握特殊制造

工艺的制造企业进行收购时，知识产权往往被作为被收购企业极其重

要的资产加以重视。

在并购过程中一般需要对被收购方进行法律和财务的

尽职调查。以往，都把知识产权纳入法律尽职调查范围内，调查内容

也一般局限于对商标、专利、著作权的权属关系、相关的合同条款的

审核。然而，知识产权不同于不动产及其他有形资产，知识产权是无

形资产，而无形性对其价值的评估也没有十分明确的标准。有的知识

产权的权属关系比较复杂、加之现代科技发展很容易使某一项技术、

软件被淘汰，这也给知识产权价值的评估带来很多不确定因素和困

难。所以，在收购一家以知识产权为主要资产的企业且标的比较大的

时候，把知识产权从其他法律关系分离出来，作为一项独立的法律关

系进行调查就显得尤为重要了。被收购企业的核心资产中知识产权的

比重越大，企业经营和发展的变数和不确定因素也越大，同时也决定

了收购方是否能够最终通过收购达到其战略目的的关键。知识产权的

尽职调查，除了需要依赖律师以外，有时还需要专利代理人、专业技

术人员、行业协会的专家的配合才能使收购行为得以有序、高效地进

行，也可以让收购的风险和成本降到最低。

一、尽职调查的程序

1．在并购前期，收购方和被收购方应该对收购意向、

被收购方大致情况、收购进程等进行初步的接触。这其中包括如何、

何时进行尽职调查等事项的商讨。由于某些知识产权，比如技术秘密，

有其特殊性和保密性，一旦向第三方公开就有可能失去其经济价值，

所以被收购方要求与进行调查的收购方签订保密协议是非常有必要

的。

2．并购存在很多不可预测的变数，并购方在进行尽

职调查后放弃收购计划的情况很多。作为被收购方，即使与收购方签

订了保密协议，也应该与律师、专利代理人等专业人士制定技术秘密

公开的日程表，以便商讨如何有步骤、有主次地逐步公开。被收购方

如果一开始就公开企业所有的知识产权，特别是将技术秘密全盘托出

的话，最终出现收购计划流产，将对被收购方造成无法弥补的损失。

3．收购方同时应该督促被收购方事先与掌握核心技

术的技术研发人员进行充分的沟通，让这些技术人员了解收购情况及

尽职调查的目的。因为在进行尽职调查过程中，收购方的律师会以会

谈、询问的方式与这些人员沟通并要求解答相关的问题。如果这些人

员事先不了解收购真相，很有可能出现抵触情绪或者待原企业被收购

后辞职，这样对收购方来说存在了技术和人才都将可能流失的风险。

4．在解决了上述问题后，由收购方和被收购方商定

收购的基本法律框架和财税策略，签订收购意向书，并开始进入尽职

调查阶段。

5．如前所述，一项复杂的知识产权尽职调查除了律

师的参与，具有专业知识背景的专利代理人、商标代理人、专业技术

人员等的配合也是必不可少的。所以挑选和组织这样一个专业的团队

是顺利开展尽职调查的前提条件，一个好的专业团队可以保证尽职调

查的高效、全面和专业。

6．团队组建后即开始针对本案制作资料清单，向被

收购企业索取相关的书面资料。知识产权尽职调查一般需要被收购方

提供以下主要书面材料：

＊企业的基本信息，包括经营范围、商业运作模式、主要

产品

＊企业知识产权登记清单，包括本企业所有、与共有人共

同所有及本企业只具有使用权的专利、外观设计、实用新型、商标、

软件等著作权、半导体布图设计权等，以及相关的权利证书和使用许

可证、合同等法律文件

＊正在申请的知识产权清单

＊使用许可合同、共同技术开发合同、委托合同、权利转

让合同等

＊过去或现在发生的知识产权诉讼、仲裁情况说明、判决

书以及行政机关的处罚通知书

＊企业内部关于职务发明的规章制度

＊企业关于商业秘密保护的规章制度

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