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法律职业资格考试综合分类模拟58

不定项选择题

1.?下列可适用无过错侵权责任的是：______

A.甲突发重病，送至某医院抢救无效身亡。家属向医院主（江南博哥）张甲死亡赔偿责任

B.乙患病接受医院手术治疗，因医疗器械缺陷受到损害。乙向医院主张损害赔偿责任

C.某医院对患者丙实施手术治疗失败。家属认为医院在诊疗中存在过失主张赔偿，而院方拒绝提供与治疗过程有关的病历资料

D.丁某在某超市购买了一只电饭煲，由于质量问题，电饭煲在使用时突然爆炸，丁某受重伤。丁某向某超市请求赔偿

正确答案：BD

[考点]无过错责任、产品责任、医疗损害责任

??[解析]本题考查无过错责任，要求考生掌握现行法上无过错责任的具体情形，难度不大。需要注意的是，《民法典》侵权责任编规定的特殊侵权未必都是无过错责任，有的是一般的过错责任或者过错推定责任。

??选项分析：

??选项A考查医疗损害责任的归责原则。《民法典》第1218条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构或者其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”据此，现行法上医疗机构的医疗损害责任适用的是过错责任。选项A不当选。

??选项B考查医疗器械损害责任的归责原则。《民法典》第1223条规定：“因药品、消毒产品、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向药品上市许可持有人、生产者、血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的药品上市许可持有人、生产者、血液提供机构追偿。”据此，医疗器械损害责任事实上是一种产品责任，奉行的是无过错原则。选项B当选。

??选项C考查医疗损害责任中的过错推定责任。《民法典》第1222条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，有下列情形之一的，推定医疗机构有过错：(一)违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；(二)隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；(三)遗失、伪造、篡改或者违法销毁病历资料。”据此，院方拒绝提供与治疗过程有关的病历资料的情形，属于过错推定适用的情形，并非无过错责任。选项C不当选。

??选项D考查产品责任的归责原则。《民法典》第1203条第1款规定：“因产品存在缺陷造成他人损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。”据此，产品责任奉行的是无过错原则。选项D当选。

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2.?赵某某次在同建筑商人曹某聊天的过程中，得知曹某想通过某县交通局局长吴某获得工程项目，但曹某不认识吴某。赵某谎称吴某是其同学，可帮忙向吴某说说，但得给自己“辛苦费”。曹某信以为真，便给了赵某20万元。对此，下列说法正确的是：______

A.赵某的行为成立利用影响力受贿罪

B.赵某的行为成立敲诈勒索罪

C.赵某的行为成立诈骗罪

D.赵某的行为成立利用影响力受贿罪与诈骗罪的想象竞合

正确答案：C

[考点]利用影响力受贿罪、诈骗罪、敲诈勒索罪

??[解析]本题主要考查考生对于利用影响力受贿罪犯罪构成的理解。考生务必要注意，如果国家工作人员的近亲属或关系密切的人根本没有想通过国家工作人员的职权或地位形成的便利条件为请托人谋取利益的意思却收取请托人财物的，不成立利用影响力受贿罪。

??选项分析：

??利用影响力受贿罪，是指国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，以及离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人，利用影响力收受请托人财物，数额较大或者有其他较重情节的行为。利用影响力受贿罪同样是受贿犯罪，侵犯的是职务行为的不可收买性，因此如果国家工作人员根本没有许诺为请托人谋取利益，由于不存在职务行为与财物的交换性，便不成立本罪。并且，赵某谎称吴某是其同学意味着其根本不认识吴某，因此不应认定为利用影响力受贿罪。A项错误。

??敲诈勒索罪，是指以非法占有为目的，对财物所有人、占有人使用恐吓或要挟的方法，索取数额较大的公私财物，或者多次敲诈勒索的行为。赵某并没有采取恐吓、要挟的方式要求曹某交付其财物，当然不成立敲诈勒索罪。B项错误。

??赵某一开始便没有打算通过吴某的职权行为为曹某谋取利益，而是通过虚假许诺的方式骗取曹某的钱款，成立诈骗罪。C项正确。

??由于赵某根本不构成利用影响力受贿罪，当然不成立利用影响力受贿罪与诈骗罪的想象竞合。D项错误。

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3.?10月29日，曹某向城管局电话举报，要求查处某公司的违法建设行为。11月1日，该局对该公司立案查处。11月8日，曹某向A市政府申请复议，请求确认城管局不履行查处职责违法，并责令该局继续履行职责。A市政府以曹某申请不符合受理条件为由予以驳回。后曹某向法院起诉请求撤销A市政府决定。对此，下列选项正确的是：______

A.曹某应向A市政府提供其曾向城管局申请履责的