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浅谈建筑工程中的劳务分包与管理

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商亮

：F270文献标识：A：1674-1145（2016）01-000-02

摘要建筑工程领域内的劳务分包管理缺乏有效管控，局面十分混乱，部分企业因劳务分包合同的不当履行而产生的纠纷逐年上升。笔者从法律的视角，对劳务分包管理的现状和潜在风险进行分析，并以此提出相应的改进措施，希对建筑工程领域的劳务分包管理有所裨益。

关键词建筑工程劳务分包管理

当今建筑工程领域有工程发包人、工程承包人和劳务分包人三层主体。按理说，他们本应各司其职、各享其利。但是，时下的情况却是：因为生存，工程发包人有资金压力，工程承包人来垫资；因为稳定，劳务分包人出了问题，工程承包人来解决。因此，对建筑工程企业来说，外部形势十分严峻。企业要生存，革新管理就必然成为企业的主题之一。

一、劳务分包与专业分包

（一）劳务分包与专业分包的区别

按照我国现行建筑法规定，劳务分包是指施工总承包企业或者专业承包企业（均系工程承包人或劳务发包人）将其承包工程中的劳务作业发包给具有相应资质的劳务承包企业完成的活动。与其相对的是专业分包，专业分包是指工程总承包人经工程发包人同意或指定将非主体工程的分部或分项工程分包给工程承包人，工程承包人负责该分部或分项的所有工作，包括管理机构的设置、专业人员的配备、技术方案的制定与设备材料的采购和调剂、验工计价、竣工交验、变更

索赔、与业主单位、设计单位和监理单位的沟通等。劳务分包与专业分包的区别主要表现在以下四个方面：

1.分包主体的资质要求不同。

劳务分包需要劳务作业企业具有劳务资质；专业分包需要承包企业具有相关专业工程承包资质。按照《建筑业企业资质等级标准》，劳务分包包括木工作业等13项劳务分包资质，而专业分包却有包括地基与基础工程专业等60个专业分包资质。

2.合同标的指向不同。

劳务分包合同指向是工程施工的劳务，计取的是劳务费，其表现形式為包工不包料，俗称“包清工”。专业分包合同标的是分部分项工程，计取的是工程款，其表现形式为包工包料，俗称“大包”。

3.分包条件不同。

劳务分包无需征得工程发包人的同意，工程承包人和劳务分包人可自主决定。但是专业分包前提条件是非主体工程，其次要求必须经工程发包人同意或指定。

4.承担工程责任的范围不同。

劳务分包双方均按劳务分包合同约定承担相应责任，并不共同向工程发包人承担连带责任。而专业分包中，工程发包人要对工程实施管理，工程承包人包括专业工程承包人要对分包的工程的安全质量向工程发包人承担连带责任。

（二）用工主体（用工单位）方面

在相关法律法规中，立法者习惯使用用工主体或用工单位来界定某些法律责任的承担主体。根据《劳动合同法》及《劳动合同法实施条例》的规定，建筑工程领域普遍存在的“包工头”并不是合法的用工主体。如果工程承包人要将劳务发包给不具有劳务资质的组织和个人，就必须承担用工主体责任，即劳务人员的劳动报酬和社会保障费用甚至行政处罚。并且有了包工头，就牵连出农民工问题，接着就有了保障农民工工资支付、工伤赔付等一系列问题。

二、劳务分包管理的现状

（一）资信审核不到位、劳务发包混乱

在劳务招标过程中，大部分工程承包人未开展对劳务企业的资信、业绩、行业内的履约能力等进行考评复核，且欠缺相关硬性管理制度，通过非正常的招标程序，将没有资质、不具备相应施工能力、来路不明或者来路暧昧的竞标人列为中标人，劳务发包十分混乱，给正常的施工生产埋下诸多隐患。

（二）劳务分包人的人员组成复杂，且多为临时性组建。

劳务分包人的人员他们大多来自不同地域、属于不同民族、拥有不同语言、不同年龄和不同生活习惯；劳务经验两级分化；有家族性特征，也有社会闲散甚至危险份子；有长期性的，也有随来随走的。同时，这些劳务人员多以农民工为主，且大部分都未与劳务公司签订劳动（劳务）合同；劳务企业大多也并未给劳务人员办理工伤保险或意外伤害保险。从而，工程承包人对劳务分包人的管理难度增加，沟通成本、培训成本、工资支付风险和工伤赔付风险逐年增高。

（三）劳务层层转包和名为劳务分包实为专业分包的违法分包的现象极其普遍

按照法律规定，劳务发包之后，劳务分包人不得再次转包。可在实际操作中，劳务转包现象极其严重，原本劳务分包人拥有劳务资质、技术力量和人员，并拥有较强的抗风险承担能力，但经过几手交易之后，实际的劳务分包人没资质和没技术力量的比比皆是，而且劳务费还被重重的刮了几层皮，如果这样还想保证安全和质量，简直就是天方夜谭。

（四）劳务分包人与其劳务人员的劳动合同备案未被落实

工程承包人将劳务发包给劳务分包人，劳务分包人派遣到工程承包人处的劳务人员多为农民工，并且其中绝大多数的劳务人员都没有与劳务分包人签订劳动（劳务）合同。加之工程承包人疏于对劳务分包人与其劳务人员的劳动（劳务）合同