国家统一法律职业资格考试主观题模拟题286.docxVIP

国家统一法律职业资格考试主观题模拟题286

一、

??【案情】

??“真真肉业”为一大型生产冷鲜肉的企业，张某(男，32岁)为真真肉业（江南博哥）雇佣的经销者，除10岁的女儿张女和95岁常年卧病在床的外婆外，无其他亲人。某日，刘某(女，40岁)在张某处花了40元购买真真肉业的牛肉，回家发现实为猪肉。刘某观看监控录像后发现是张某将肉掉包，遂去找张某理论，张某拒不承认，刘某随即大喊“张某卖坏掉的肉，吃了会拉肚子”，并引来十余人围观，张某见状塞给刘某200元钱以息事宁人。刘某收下200元并对张某说，“除非给我5000块，不然这事没完”，转身离开之际拿走张某放在柜台上的iPhone7手机。刘某回家后将此事告知其丈夫王某，并让王某将手机卖了，给张某点教训。王某谎称手机是其妻子的，以2500元的价格卖给其同事(经鉴定，手机价值3000元)。刘某以“真真肉业卖毒肉”为标题在网上发文，被转发万余次，真真肉业因此销量大幅下降，经济损失80余万元。一日，刘某又去找张某要求赔偿，张某气急，抄起案板上的切肉尖刀(长约23厘米)指向刘某说：“都是你逼我的!”并冲出肉摊持刀对刘某腹部连续捅刺5刀。路人立即报警，刘某送医救治无效死亡。公安机关提请检察院对张某批准逮捕。

??刘某的弟弟刘某乙听闻姐姐的死讯后，悲痛不已，欲绑架张女索要赎金，但错将黄某12岁的女儿黄女绑架，刘某乙发现后将黄女放走。又以张某朋友的身份将刚放学的张女接走并关在一废弃工厂内，以此向张某索要赎金50万元。

??【问题】

1.?刘某要求张某赔偿5000元的行为和拿走张某手机的行为是否构成犯罪?如果构成犯罪，构成何罪?并说明理由。

正确答案：

(1)刘某要求赔偿5000元不构成犯罪。刘某根据法律规定享有要求赔偿的权利，要求赔偿的金额与法律规定基本相符，且要求赔偿的手段在法律允许的范围之内。

??(2)刘某拿走张某手机的行为构成盗窃罪。刘某客观上秘密窃取他人财物，主观上以非法占有为目的，构成盗窃罪。

[考点]盗窃罪，敲诈勒索罪，损害商业信誉、商品声誉罪，抢夺罪，故意杀人罪，绑架罪，数罪并罚，掩饰、隐瞒犯罪所得罪，因果关系的中断，强制医疗，附条件不起诉

??[解析]

??法理透析：

??1．敲诈勒索罪与行使权利：敲诈勒索罪，是指以非法占有为目的，对他人实施威胁，索取公私财物数额较大或者多次敲诈勒索的行为。其基本的行为结构是：对他人实施威胁→使对方产生恐惧心理→对方基于恐惧心理处分财产→行为人或第三者取得财产→被害人遭受财产损失。敲诈勒索罪是侵犯他人财产权利的犯罪，因此，敲诈勒索行为必须使他人遭受财产损失，或者说至少有使他人遭受财产损失的可能，故其与以胁迫方式行使权利存在本质上的区别。行使权利的本质在于维护自己的合法权利不受侵害，对于义务方而言，此种行为并没有使自己的财产遭受损失。

??以胁迫手段行使权利的情况一般分为以下三种：(1)以胁迫手段取得对方不法占有的自己所有的财物的，不构成敲诈勒索罪，如甲偷了乙的手机一部，乙以揭发甲的隐私相威胁取回手机的，不是犯罪。但是如果甲偷了乙一部手机，乙以揭发甲的隐私相威胁使甲交出自己的电脑的，乙构成敲诈勒索罪，甲同时构成盗窃罪。(2)债权人为了实现到期债权，对债务人实施胁迫的，如果没有超出债权范围，且具有使用胁迫手段的必要性，而且其手段行为本身不构成《刑法》规定的其他犯罪，则不应当认定为犯罪，如甲欠乙10万元迟迟不还，乙以诈骗报案威胁甲还钱的，甲不构成犯罪。但是，如果债权未届清偿期或者债权还未确定，债权人使用胁迫手段使债务人偿还债务的，或者取得的财物明显超出债权范围的，可能成立敲诈勒索罪。(3)损害赔偿请求权的行使，由于行为人具有请求权基础，因此行为人的目的具有正当性，如果行为人以合法手段要求赔偿，即使赔偿金额超出法律规定的范围，也不构成敲诈勒索罪，因为赔偿金额的确定是双方协商的结果，法律不应当过分干涉，因为赔偿义务方最终可以只选择依法支付赔偿金。若行为人要求赔偿的手段超出了法律允许的限度，则其手段行为可能会构成其他犯罪。

??在本案中，张某实施了掉包行为，以猪肉冒充牛肉欺诈消费者，刘某根据法律规定享有赔偿请求权。虽然刘某依法只享有1000元的赔偿请求权，但是法律允许当事人之间进行协商并增加赔偿数额。而本案中刘某要求张某赔偿5000元，而没有对张某进行其他要挟行为，其手段符合法律规定。因此，刘某是正当行使权利的行为，而非敲诈勒索行为。

??在此，为考生进一步区分敲诈勒索罪与其他易混淆的犯罪之间的区别：

??(1)敲诈勒索罪与绑架罪的区别：敲诈勒索是以威胁或胁迫的方法迫使被害人本人交出财物，而勒索钱财型绑架原则上以绑架他人并以杀伤、杀死被劫持者等方法，威胁与被绑架人有亲密关系的人交出财物。因为绑架罪对被害人的人身安全构成了