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国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟186

一、

案情：2012年12月，乔峰公司陷入困境，向朋友张龙借款100万元，借款期限1年，乔峰用（江南博哥）自己房屋做抵押，并办理抵押登记。约定还款期已到，张龙多次向乔峰催还借款，乔峰始终未还。2014年4月15日，张龙向法院起诉，要求乔峰返还自己借款100万元及利息10万元。经查，借款事实存在，判决乔峰返还张龙借款共计110万元。乔峰、张龙均未上诉。

??乔峰不履行判决书，张龙向法院申请强制执行。2015年1月，乔峰与张龙达成执行和解协议：2015年2月，乔峰向张龙返还20万元，将房屋拍卖，所得价款中的80万元返还张龙。

??此时，乔峰的弟弟乔晓峰提出该房屋是自己与哥哥共同从父亲处继承来的，不是乔峰自己所有。

??问题：

1.?请帮助张龙书写起诉乔峰还款的起诉书。

正确答案：

民事起诉书

??原告：张龙，男，汉族，身份证号：******************，住址：**********联系方式：**********

??被告：乔峰，男，汉族，身份证号：******************，住址：**********联系方式：**********

??诉讼请求：

??请依法判决乔峰返还借款100万元。

??请依法判决乔峰返还借款利息10万元。

??请依法判决乔峰承担本案的诉讼费用5000元。

??事实和理由：

??2012年12月，被告乔峰因公司陷入困境，向原告张龙借款100万元，借款期限1年，用自己房屋做抵押，并办理抵押登记。约定还款期已到，原告张龙多次向被告乔峰催还借款，但被告乔峰始终未还，现将被告乔峰诉至贵法院。以上事实有被告亲笔书写的借条为证。

??为此，根据《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，请求贵院依法判令被告全额归还所欠款项，并支付利息。

??此致

??***县人民法院

??

具状人：张龙

??2014年4月15日

??附：借条原件

????起诉书副本1份

?

2.?如果乔峰不履行和解协议，将产生什么法律后果?

正确答案：

执行和解是当事人处分自己民事权利和诉讼权利的行为，达成执行和解协议产生的法律后果有：(1)执行时效中断的效果；(2)中止本案执行程序的效果；(3)执行和解协议不具有强制执行力，如果乔峰不履行和解协议，张龙只能申请法院恢复对原生效法律文书的执行，如果乔峰履行了执行和解协议的一部分，执行时应当对该部分予以扣除；(4)和解协议已经履行完毕的，具有终结执行程序的效果。

[解析]本题考查的是执行程序中的执行和解。《民事诉讼法》第230条第1款规定，在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章。执行和解达成后，执行程序中止。本条第2款规定，申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。《民诉法解释》第467条规定，一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。

?

3.?乔晓峰想要维护自己的合法权益，可以采取什么方式?

正确答案：

依据《民事诉讼法》第227条，乔晓峰可以向执行法院提出执行异议。

??方式及条件：乔晓峰以书面形式向执行法院主张自己对房屋的所有权，要求执行法院停止执行程序。经审查，理由成立的，执行机构报院长批准，裁定中止执行；理由不成立的，裁定驳回，执行程序继续进行；乔晓峰对裁定不服，可以自裁定送达之日起15日内，向法院申请再审。

[解析]本题考查的是执行程序中的执行异议问题。《民事诉讼法》第227条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起15日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起15日内向人民法院提起诉讼。可见，案外人可以通过对执行标的提出异议来维护自己的权益。当案外人对裁定不服的，可以向法院申请再审，再审时，按照一审程序的，所作裁判仍可以上诉。

?

二、

A区的甲公司与B区的乙公司因产品专利侵权一案诉至B区法院，诉讼过程中，甲公司发现乙公司正在播放的广告颠倒黑白，扭曲自己的形象。甲公司找到了业内专家出具了鉴定意见，证明乙公司的产品侵权，而乙公司则找到了证人证明自己产品制造方法来源于该证人的合法授权。甲公司诉请乙公司赔偿损失100万元并且赔礼道歉。一审案件审理过程中甲公司分立丙和