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《民法典》自甘冒险规则的适用要件分析综述

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TOC\o1-2\h\u22904《民法典》自甘冒险规则的适用要件分析综述 1

48051.1冒险行为人所参加的活动在客观上存在内在风险 2

245791.2冒险行为人知悉风险并自愿从事冒险活动 4

234931.3风险发生并致冒险行为人受到损害，且损害未超出自担范围 5

自甘冒险规则的适用要件亦即该规则的构成要件，其事关自甘冒险规则的正确认定及法律适用，在本文的论题下对其进行探讨、研究具有重要的意义。对自甘冒险规则的构成要件，不同的学者观点也是不尽相同。根据表述形式的差异，大致可分为抽象概括型和分项列举型。

对于前者，代表人物曾世雄先生认为“自甘冒险行为的构成需要具备基础法律关系和冒险行为两个要件。所谓基础法律关系要件包括两个方面：基础法律关系的存在和‘当事人彼此遵守按以事件的性质所衍生之义务’”。曾世雄.《损害赔偿法原理》，中国政法大学出版社,2001年版，第88页。所谓基础关系要件，是指自甘冒险行为人与相对人之间存在某种法律关系，使得行为人得以从事自甘冒险的危险行为。这种基础法律关系可以表现为合同关系也可以是单方法律行为。而行为人与相对人也都遵守这种法律关系所衍生的义务。最高人民法院侵权责任法研究小组：《〈中华人民共和国侵权责任法〉条文理解与适用》，人民法院出版社2010年版，第211页。由此可知,基础法律关系是因冒险行为所致侵权法律事实得以发生的必需前置要件，通过基础法律关系的存在使得自愿冒险行为人与相对人发生事实及法律上的关联，进而生成侵权责任法域下的自甘冒险法律关系。

曾世雄.《损害赔偿法原理》，中国政法大学出版社,2001年版，第88页。

最高人民法院侵权责任法研究小组：《〈中华人民共和国侵权责任法〉条文理解与适用》，人民法院出版社2010年版，第211页。

对于分项型列举式构成要件的表述，比如《元照英美法词典》将自甘冒险规则的构成要件为：（1）原告对构成危险情形的事实有了解；（2）原告知道该情形正处于危险中；（3）原告对危险的性质或程度有鉴别；（4）原告自愿置身于危险中。薛波：《元照英美法词典》（缩印版），北京大学出版社2013年版，第111页。杨立新教授主编的《中华人民共和国民法典释义与案例评注·侵权责任编》一书中认为自甘冒险的构成要件是：第一，组织者组织的文体活动有一定的风险，如蹦极；第二，受害人对该危险有意识，但是自愿参加；第三，受害人因参加此活动，因其他参加者的行为造成损害；第四，组织者没有故意或者过失。杨立新.《中华人民共和国民法典释义与案例评注?侵权责任编》，中国法制出版社2020年版，第91页。也有观点认为“其构成要件是：第一，受害人作出了自愿承受危险的意思表示，通常是将自己置于可能性的危险状况之下；第二，这种潜在的危险不是法律、法规所禁止的，也不是社会公序良俗所反对的，且此种危险通常是被社会所认可存在或者难以避免的。”

薛波：《元照英美法词典》（缩印版），北京大学出版社2013年版，第111页。

杨立新.《中华人民共和国民法典释义与案例评注?侵权责任编》，中国法制出版社2020年版，第91页。

黄薇：《中华人民共和国民法典侵权责任编解读》，法制出版社2020年版，第43页。

原告王伟俊与被告谢劲松健康权纠纷案，湖北省黄石市黄石港区人民法院（2019）鄂0202民初1637号民事判决书。

对自甘冒险规则构成要件的上述两种表述方式，前一种方式对自甘冒险的特征进行了归纳总结，具有高度的凝炼概括性，可为自甘冒险的研究及法律适用提供理论支撑；后一种表述方式对自甘冒险的特征按照一定的逻辑进行了分项列示，清晰明了，可为自甘冒险的认定提供明确的实务指引。某一法律概念的构成要件在内容上应当具备概念所必备的全部客观要件和主观要件，以用来判断某一法律事实是否与该概念契合的标准。所以，对可以直接援引作为裁判依据的法律规则的构成要件，在功能上应当具有司法实务上的可操作性。笔者认为自甘冒险的构成要件为：

1.1冒险行为人所参加的活动在客观上存在内在风险

单就“风险”一词作文义解释，其含义丰富。但是仅以文义解释往往难于确定法律条文之真正意义，且文义解释容易拘泥于法条所用文字，导致误解或曲解法律真意。因此，须继之以伦理解释。梁慧星：《民法解释学》，法律出版社2015年版，第216~217页。本书主张伦理解释包括：体系解释，法意解释，扩张解释，限缩解释，当然解释，目的解释，合宪性解释。风险的核心意义不过是一种简单的实物状态，即存在事与愿违（或者）相反的可能性时，人们便面临着风险处境。同上书，第7页。风险可以从其发生的机理分为自然风险和人为风险AnthonyGiddens,RiskandRespons