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行政诉讼二审答辩状

劳动行政诉讼二审答辩状【1】

答辩人就上诉人广州市劳动和社会保障局不服广州市越秀区人民法院(20**)

越法行初字第147号行政判决提出上诉一事答辩如下：

本案双方争议的实质是：离退休人员受聘期间因工伤亡，上诉人广州市劳

动和社会保障局是否应予工伤认定?

答辩人认为：

一、对年满60岁即不予工伤认定是上诉人对规范性文件的错误适用。

上诉人没能对其将60岁以上人员排除在工伤认定之外的合法性提供明确

的法律依据。

1、上诉人进行工伤认定是其法定职责。

上诉人将60岁以上人员的工伤认定排除在外应有法律依据。

2、劳动者的劳动权和劳动保障权是宪法和劳动法所赋予的神圣权利，60

岁以上人员因工伤亡同样享有与其他劳动者平等的从社会和用人单位获得补偿

的权利。

3、劳动法只规定了16岁以下不具备劳动者的主体资格，并未规定60岁

以上的公民就不具备劳动者的主体资格。

劳动法并未对劳动者的年龄有上限的限制。

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4、国务院规范性文件只规定了可以退休的年龄，并没有规定劳动法所指的

劳动者年龄就是60周岁以下。

况且，国务院文件也无权对宪法和劳动法进行解释，其作为下位法必须服

从上位法。

另外，国务院文件是1978年颁布，而82年宪法、95年劳动法以及20**

年工伤保险条例不仅法律效力远高于国务院文件，而且颁布实施的时间也在其

之后。

这怎么能用78年的国务院文件来解释在其后颁布的且法律效力又在其上

的劳动法等法律呢?

根据行政诉讼法的规定，上诉人不能对其具体行政行为的合法性提供其所

依据的规范性文件，上诉人的解释也是劳动部门主观上的理解，与宪法、劳动

法和工伤保险条例保障劳动者权利的精神相悖。

因此，上诉人应承担败诉的后果。

二、相关法律已对离退休人员受聘期间因工伤亡所享有的实体权利作出规

定，这些法律规范均规定退休人员受聘期间因工伤亡可享受工伤保险待遇。

1995年6月23日市政府颁布实施的《广州市聘用离退休人员管理办法》

第十条第二款规定，离退休人员受聘期间因工伤残、死亡的，其医疗费、护理

费、补助费、丧葬费、抚恤费等项劳动保险待遇，由聘用单位按现行职工因工

伤亡的有关规定负担全部费用。

20**年2月4日由广州市劳动和社会保障局颁布的《广州市社会工伤保险

实施办法》第二十三条规定，离退休人员被单位聘用工作期间发生因工伤亡的，

由聘用单位按本办法支付工伤保险待遇。

另外，《国务院关于严格执行工人退休、退职暂行办法的通知》第三条、

《广州市企业职工社会工伤保险实施细则》第二十六条均对离退休人员受聘期

间因工伤亡所享受的待遇作了上述类似规定。

从上述规定可以看出，离退休人员受聘期间因工伤亡所享有的实体权利已

经没有争议，关键是实现该实体权利所应经过的程序。

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由于工伤认定是劳动部门的法定职权，法院对有关人员是否应享受工伤待

遇是以劳动部门的工伤认定结论为前提，未经工伤认定而向法院主张工伤待遇

法院将不会支持。

假如通过民事诉讼途径状告广东行知专修学院，那权利人又以什么理由向

行知学院主张上述法律所规定的工伤待遇呢?权利人已经向广州市白云区人民法

院提起过民事诉讼，但白云区法院以(20**)云法从民一初字第990号裁定驳回

起诉。

如果上诉人不对离退休人员受聘期间是否因工伤亡作出认定，则权利主体

的合法权益就根本无法实现。

上述关于离退休人员因工伤亡的工伤保险待遇的规定就等于是一纸空文，

失去其立法的本来价值。

法律规定了权利主体的实体权利，却在程序上无法实现，这在法律逻辑上

是可笑的。

实际上不经过工伤认定就可以直接主张权利的话，对答辩人来说是一件很

经济并乐意见到的结果。

如果二