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全体股东约定由某个股东经营公司的承包合同有效

《⼈民司法(案例)》2016年17期全体股东约定由某个股东经营公司的承包合同有效夏群佩洪海

波【摘要】:正【裁判要旨】公司内部股东关于承包经营公司约定的实质是公司全体股东对各⾃

如何⾏使公司法规定的资产收益、参与重⼤决策和选择管理者权利等股东权利的概括性安排。

该约定符合公司⾃治原则,不违反法律和⾏政法规的禁⽌性规定,也并不当然损害公司和第三⼈利

益,应为有效。【案号】⼀审:(2013)台椒商初字第2160号；⼆审:(2014)浙台商终字第26号、

(2015)浙台商终字第112号；再审:(2015)浙民申字第1999号原告（⼆审被上诉⼈、再审被申

请⼈）：⽅其顺。

被告（⼆审上诉⼈、再审申请⼈）：丁利赏。

第三⼈：浙江省台州市万锐制冷设备有限公司（以下简称万锐公司）。

2012年2⽉3⽇，原告⽅其顺、被告丁利赏及案外⼈凌善智签订承包合同⼀份，约定：经协

商，⽅其顺、丁利赏及案外⼈凌善智将其共同成⽴的万锐公司承包给丁利赏经营，承包期限⾃

2012年1⽉1⽇起⾄2012年12⽉31⽇⽌，丁利赏于2013年1⽉30⽇前分别⽀付给⽅其顺及凌善智

承包款125000元、72000元。签订合同后，丁利赏在上述承包期限内对万锐公司承包经营。承

包期届满后，丁利赏未按约定⽀付承包款。

2013年11⽉25⽇，⽅其顺提起诉讼，请求判令被告丁利赏⽴即⽀付承包款125000元，并赔

偿利息损失。

丁利赏答辩称：⼀、原告主体不适格，本案适格主体应当为万锐公司，应当驳回原告的起

诉。理由如下：1.股东并不享有公司的经营权，只能依照法律和公司章程享有参与公司重⼤决策

的权利。公司作为独⽴的法⼈，不仅对公司财产享有所有权，且享有经营权，故公司经营权对

外授予只能够由公司作出。股东虽然可以参与公司经营的决策，但股东并不是公司经营权发包

的适格主体。2.原告提供的承包合同第⼆条约定由被告直接向原告⽀付承包款的内容⽆效。根据

公司法的规定，股东在分配利润前，必须先弥补公司上⼀年度的亏损，然后提取法定公积⾦，

最后由股东会决议对利润进⾏分配。本案承包合同第2条约定的内容违反了法律的强制性规定，

故该约定⽆效，但不影响承包合同其他条款的效九另，本案中万锐公司并⽆可分配的利润，即

使应当按约定将承包款⽀付给原告，但因⽆可分配利润，故要求驳回原告的诉讼请求。⼆、如

原告主体适格，被告已经按约定⽀付了承包款⾄万锐公司。

第三⼈万锐公司在⼀审中陈述称：本案原告、被告及案外⼈凌善智均系万锐公司股东，承

包合同内容系股东会决议达成的，并经公司认可，该承包合同有效。关于股东会议记录中约定

的公司按36万元总投⼊注资的事实是指承包期满后由三股东另⾏注资的。被告认为万锐公司在

2012年是亏损的，公司并不认可，会另外提供证据证明。

【审判】

2013年12⽉13⽇，⼀审法院以原告主体不适格为由驳回原告的起诉。原告不服提起上诉。

2014年1⽉23⽇，浙江省台州市中级⼈民法院指定⼀审法院继续审理。

⼀审法院继续审理后认为：原告⽅其顺、被告丁利赏及案外⼈凌善智之间的承包合同，系

各⽅当事⼈真实意思表⽰，其内容并不违反法律法规的禁⽌性规定，依法确认有效。被告承包

经营万锐公司后，在承包期限届满时未按约定履⾏⽀付承包款的合同义务，已构成违约，应承

担相应的违约责任。故原告的诉讼请求合法，予以⽀持。依照合同法第六⼗条第⼀款、第⼀百

零七条之规定，⼀审法院判决：被告丁利赏于本判决发⽣法律效⼒之⽇起10⽇内⽀付原告⽅其

顺承包款125000元，并赔偿该款⾃2013年2⽉1⽇起⾄实际给付之⽇⽌按照中国⼈民银⾏规定的

同期同类贷款基准利率计算的利息损失。

丁利赏不服⼀审判决，提起上诉称：⼀、本案不符合公司法规定的利润分配条件。根据公

司法第三⼗七条、第⼀百六⼗六条之规定，公司分配利润应有可分配利润，并由股东会作出决

议，⽽分配利润之前必须按公司法的规定先⽤当年利润弥补以前亏损、提取法定公积⾦。⼆、

万锐公司于2012⾄2014年2⽉均处于亏损状态，⽆利润可分。三、涉案承包合同第2条违反了公

司法第⼀百六⼗六条的强制性规定，属于⽆效条款。四、根据2012年12⽉12⽇的股东会议纪

录，上诉⼈的总承包款不直接⽀付给各股东，⽽是投⼊万锐公司。五、原审审理严重超审限，

程序违法。综上，上诉⼈请求⼆审法院改判驳回被上诉⼈的诉讼请求。

被上诉⼈⽅其顺答辩称：⼀、合同系双⽅真实意思表⽰，没有违反法律、⾏政法规的强制

性规定，合法