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【一带一路和PPP】PPP项目尽职调查（法律尽职调查）
作者：中国投资咨询有限责任公司风控法务部总经理王忆南
伴随着一带一路高峰论坛的召开，中国对一带一路沿线国家的投资规模不断扩大，资金支持也持续加强（包括向丝路基金新增资金1000亿元人民币，鼓励金融机构开展3000亿元的人民币海外基金业务等）。可以预见，未来越来越多的中国企业将赴一带一路地区投资，其中基于一带一路地区的经济发展现状，尤以基础设施领域投资最为突出。但是面对巨大的市场机遇，一带一路沿线国家的投资风险也是中国企业不得不面对的问题之一，如何有效控制项目风险成为摆在投资人面前的重要课题。
而在一带一路沿线国家，中国企业以PPP方式投资基础设施项目，除了直接参与政府采购流程外，受让项目公司股权也是主要方式之一，甚至占比更重。在PPP项目的执行阶段进行投资，可以减少在项目识别、准备、采购阶段由于项目落空产生的沉没成本。不过如同所有的收购行为一样，受让PPP项目公司股权同样存在着不确定性，而尽职调查则是有效控制不确定性的重要手段。
下文中，笔者以一带一路PPP项目为切入点，结合具体案例对比分析中外PPP项目法律尽职调查之异同，并提出相关建议以供参考。
一、中国PPP项目尽职调查案例
（一）项目描述
Q项目位于中国境内，Q项目公司取得了地方政府一交通运输类项目的特许经营权；经营方式为BOO（建设-拥有-经营）；付费机制为使用者付费。C公司通过增资扩股的方式入股Q项目公司，持股比例为40%。本次交易中，C公司对标的公司（Q项目公司）开展了财务、法律和工程尽职调查。
（二）法律尽职调查概要
C公司对Q项目公司开展的法律尽职调查内容分为16个大类，总计超过200个小项，涵盖了标的公司的历史沿革、组织结构、经营管理、资产、财务状况、合同和诉讼、税务、环保等等——基本实现了对Q项目公司内外经营状况的全覆盖。
（三）法律尽职调查特点
在中国，虽然法律尽职调查的内容详细完备，但是通常情况下，法律尽调仅针对标的公司历史信息之真实性开展全面调查，围绕标的公司提供的资料，查实其历史经营行为是否合法合规、历史资产是否完整有效。
这对于合资新设公司，或者标的公司成立后不久，通过增资扩股以及股权转让等方式入股的股东而言，由于标的公司情况相对简单，所以法律尽调风险遗漏的可能性不大。但是如果标的公司的存续期较长，同时叠加项目、行业以及国别差异等，仅仅以合规性审查为重点，缺乏对东道国和PPP业务针对性调查的法律尽调可能无法完全对接一带一路沿线国家PPP投资项目。
二、一带一路沿线国PPP项目尽职调查案例
（一）项目描述
z项目位于一带一路沿线国B国（欧洲地区），Z项目公司取得了该国地方政府一交通运输类项目的特许经营权，经营期限为40年；经营方式为TOT（转让-运营-转让）；付费机制为使用者付费。
C公司作为Z项目受让方，于2013年通过股权转让方式受让了M公司在Z项目公司中24%的股权。本次交易中，C公司对标的公司（Z项目公司）开展了市场、财务、税务和法律尽职调查。
（二）法律尽职调查概要
C公司对Z项目公司开展的法律尽职调查包括了公司、财务、商业、资产、环境、劳动、诉讼和税务等内容。在实现对标的公司历史信息查实的基础上，针对特许经营权和股权转让等交易行为，根据法律尽调涉及的资料进行了重点分析。
（三）法律尽职调查的特点
较之国内传统的法律尽职调查，Z项目法律尽调充分体现了PPP项目特征和国别特点，具体如下
1、关注股权转让中其他股东的优先购买权
在全球范围内，股权转让交易中其他股东往往享有优先购买权，或者对待发生交易的知情权等。因此，在法律尽职调查中需要关注股东协议以及公司章程中对于优先权的相关约定，防止出现第三方原因造成的交易失败。在股权转让之前要求其他股东出具放弃优先购买权函，或者签署多方股权转让协议，由其他股东在股权转让协议中承诺放弃优先购买权。
2、关注PPP项目股权转让中政府方许可
Z项目PPP合同中，约定项目公司股权转让需要取得政府方审批许可的情况包括（1）Z项目公司股东M集团下属公司持股比例低于51%；（2）Z项目公司股东转让股权比例超过25%。当以上交易可能有损Z项目公司的根本利益时，政府方将拒绝该笔股权转让交易。另M集团内关联公司之间的股权转让应当事先通知政府方。
而C公司受让M公司在Z项目公司中24%的股权，该交易行为不涉及上述两个需经政府方许可或通知政府方的条件。所以通过法律尽职调查了解PPP项目股权转让的审批条件，有助于调整完善交易结构或者避免交易审批被拒的风险。
3、关注PPP项目用地规划
根据Z项目东道国B国法律，建筑物用途需要符合国家区域规划，不得任意变更建筑物用途。与中国规划建设用地相类似，多数国家的法律对于土地使用用途会进行规制。而PPP项目涉及公共基础设施，用地类型
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