司法考试09法教网基础班行政法讲义0306.docx

第三章抽象行政行为

【行政行为】一、行政行为的概念

主、权、责→行政主体（如乡党委向农民作出的收费决定，因其不具体行政主体资格，不能提起行政诉讼）＋行政权（如，乡政府的食堂在市场购买的菜，不是行使行政职权，如果发生纠纷，应提起民事诉讼）＋法律责任（不具有“责”的行政行为：行政指导、行政调解、行政仲裁）

行政指导，行政机关对相对人的劝告和建议。

行政调解，行政机关调解民事纠纷，最常见的是公安局调解打架斗殴、毁损财物。

行政仲裁，劳动争议仲裁和人事争议仲裁。

这三种行为都没有影响公民的权利义务，因此都不能寻求“民告官”的救济，不能提起行政诉讼。

二、行政行为的特征

1.执行性。依法行政。

2.裁量性。即合理性。

3.单方性。行政机关对行政相对人作出的行为一般都是单方的。只有行政合同是双方行为。

4.权责统一性。行政机关的权力和责任是统一的。

三、行政行为的内容

1.增加权利（如行政许可）或减少义务（如减征或免征税款）

2.减少权利（如吊销驾照）或增加义务（如依法缴纳税费）

3.确认法律事实与法律地位（如对交通事故等级的确认；对当事人交通责任的认定）

四、行政行为的分类

1.行政立法行为、行政执法行为和行政司法行为

司法行为有两种：行政裁决（解决民事纠纷）和行政复议（解决行政纠纷）

2.抽象行政行为和具体行政行为

例1：一个大学制定了学生处分条例，这样的规定是抽象行政行为。

例2：一个学生考试作弊，学校给其记过处分，此时这种行为为具体行政行为。

例3：铁道部的春运涨价案。2001年，铁道部作出一个通知，给北京、上海、广州三家铁路局发出一个名字为《关于2001年春运期间票价上浮的通知》。三家铁路局根据该通知提高了票价，然后引发了一起诉讼。河北的一位乔律师起诉铁道部：春运涨价违法。这种涨价肯定是违法的，因为它没有经过价格法规定的听证程序。价格法规定涉及到群众利益的政府定价、政府指导价，这个价格的浮动要经过听证会的程序。铁道部没有经过听证就涨价了，一定是违法的。在起诉过程，铁道部向一中院提出，说该《通知》是一个抽象行政行为，根据《行政诉讼法》的规定，是不能告的，应该告北京铁路局，但是法官没有听取这种观点，按照具体行政行为来作出判决，最终的结果铁道部胜诉。本案结束后，铁道部2002年举行听证会（中国第一次大规模的听证会），听证的结果依旧是涨价，铁道部还是向三家铁路局发出了《关于春运期间票价上浮的通知》，涨价后2003年—2006年四年都涨价，但是都没有经过听证会的程序，我们就说《关于春运期间票价上浮的通知》是一个抽象的、反复适用的文件，铁道部的第二次通知是立法行为。抽象行政行为和具体行政行为的判断标准就是看它能否反复适用，抽象和具体是一个相对的概念，不是绝对的。

第一节抽象行政行为

一、抽象行政行为

其他规范性文件是一个非正式的立法，包括四个组成部分：

（1）由国务院制定的除行政法规以外的规范性文件；

（2）由规章主体制定的；

（3）由规章以下主体制定的；

（4）由被授权组织制定的。

宪法、法律、法规、规章是正式的法，除此以外的，从国务院到乡政府，从全国人大到乡人大制定的都叫做其他规范性文件。

二、法律冲突的解决

效力高的叫做上位法，效力低的叫做下位法。宪法第一，法律第二，行政法规第三，下面的并列第四，中间的地方性法规和地方政府规章在一个省的范围内能够比较高低。上级高于下级，省法规高于市法规，省规章高于市规章。

特别法优于一般法

例如，行政法中的《治安管理处罚法》和《行政处罚法》的抵触。《治安管理处罚法》规定，违法行为在6个月内没有被公安机关发现的，不追究责任。而《行政处罚法》规定，违法行为在2年内没有被发现的，不追究责任，法律另有规定的除外。这种冲突的解决就是特别法优于一般法，即治安管理方面违法行为的追究期限为6个月，其他行为的追究期限为2年。

新的一般法与旧的特别法相抵触时如何解决？在这种情况下，通常要找制定机关来裁决。此外，一般情况下，立法者在制定新法时都会为法律冲突确定出解决办法。

授权法与法律相冲突。

授权法在中国有两种：

（1）全国人大授权国务院制定行政法规，经授权的法规的效力相当于法律，国务院是一院两制，可以制定行政法规和经授权的法规；

（2）全国人大授权经济特区制定地方性法规，其效力也是法律。此种经授权制定的法规，我们一般称为特区法规。经济特区是一区两制，一种是特殊的地方性法规，一种是经授权制定的地方性法规。

例如：广东省的地方性法规规定，工伤赔25个月的工资，深圳经授权制定的法规规定赔20个月的工资，现有人在深圳受了工伤，应赔多少