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法律职业资格-客观卷二-第二审程序

1.【单项选择题】下列关于第二审程序的说法中错误的是：()

A.如果当事人在上诉期限内均不提出上诉，法院不得依职权主动启动第二审程序

B.由于第二审程序特殊救济、监督（江南博哥）功能，应当组成合议庭审理，合议庭不能有陪审员参加

C.第二审程序对于原判决事实清楚的，只是法律适用错误的可以不开庭审理

D.第二审程序中的法院一般只能是原审法院的上一级法院，不得越级审理

正确答案：B

参考解析：考查第二审程序的特点。

第二审程序不是民事诉讼程序的必经程序，第二审程序仍然遵循“不告不理”的程序启动机制，即只能在当事人行使上诉权依法提起上诉时，法院才能启动二审程序对上诉案件予以审理。故A项正确。

根据《民事诉讼法》第176条，第二审人民法院对上诉案件，应当开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，人民法院认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。故B项错误。注意，本项为《民事诉讼法》2021年新修之处，二审法院对于对第一审适用简易程序审结或者不服裁定提起上诉的第二审民事案件，事实清楚、权利义务关系明确的，经双方当事人同意，可以由审判员一人独任审理。

根据《民诉解释》第331条第3项，第二审人民法院对下列上诉案件，依照民事诉讼法第169条规定可以不开庭审理：……(3)原判决、裁定认定事实清楚，但适用法律错误的，故C项正确。

根据《民事诉讼法》第171条的规定，当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉，故D项正确。

2.【单项选择题】根据《民事诉讼法》的规定，下列关于第二审程序的说法中哪项是错误的：()

A.当事人提起上诉，通常采用书面方式，也可以口头上诉

B.人民法院依照第二审程序审理案件，认为第一审人民法院受理案件违反专属管辖规定的，应当裁定撤销原裁判并移送有管辖权的人民法院

C.原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后予以维持

D.第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件，一律使用裁定处理

正确答案：A

参考解析：考查第二审程序。

A项错误，根据《民事诉讼法》第172条的规定，上诉应当递交上诉状。因此，不能采取口头形式上诉。

B项说法正确，根据《民诉解释》第329条的规定，人民法院依照第二审程序审理案件，认为第一审人民法院受理案件违反专属管辖规定的，应当裁定撤销原裁判并移送有管辖权的人民法院。

C项说法正确，根据《民诉解释》第332条的规定，原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照《民事诉讼法》第177条第1款第1项规定予以维持。

D项说法正确，根据《民事诉讼法》第178条的规定，第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。

3.【单项选择题】甲诉乙侵权纠纷一案，一审法院判决乙承担一半的责任。甲不服提起上诉，但在15日上诉期未满时甲又提出撤回上诉申请。则关于本案的处理，下列说法中正确的是：()

A.法院应当准许甲的撤回上诉

B.甲提出撤回上诉的申请意味着一审判决自然发生效力

C.如果本案已经进入二审审理程序，甲不得再申请撤回上诉

D.法院准许甲撤回上诉的申请后，甲不得再就本案提起上诉

正确答案：D

参考解析：考查上诉的撤回。

A项错误，根据《民事诉讼法》第180条的规定，第二审人民法院判决宣告前，上诉人申请撤回上诉的，是否准许，由第二审人民法院裁定。

B项错误，如果在本案上诉期届满前，乙也没有提出上诉，则一审判决才发生效力.

C项错误，根据《民事诉讼法》第180条的规定，在二审判决宣告前，上诉人都有权申请撤回上诉。

D项正确，法院裁定准予撤回上诉后，上诉人即放弃了上诉的权利，即使撤回上诉时，法定上诉期还未届满，也不得再行上诉。

4.【单项选择题】下列情形中，法院的处理方式正确的是：()

A.二审法院查明一审法院不予受理的裁定有误，撤销原裁定并指令一审法院审理

B.丙与丁在二审程序中达成和解，法院根据当事人的请求，对和解协议的内容进行审查并制作判决书送达双方当事人

C.上诉人戊申请撤回上诉，但二审法院认为一审判决确有错误，未准许戊的申请

D.甲与己的离婚诉讼中，己在二审程序中死亡，法院裁定中止诉讼

正确答案：C

参考解析：根据《民诉解释》第330条的规定，第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理，因此A选项错误。

根据《民诉解释》第33