第一章冲突法概述.pdfVIP

去留无意，闲看庭前花开花落；宠辱不惊，漫随天外云卷云舒。——《幽窗小记》

第一节冲突法的概念

在研究冲突法上的管辖权问题时，还有

一个问题要注意，即由于冲突法是以民商事

法律关系为调整对象的，因此冲突法上的管

辖权，包括立法管辖权与司法管辖权，往往

是可以通过当事人之间的协议而加以改变

的。

一、冲突法的调整对象：涉外民（商）事

法律关系

1、涉外民事法律关系

在法律关系的主体、客体或引起该法律

关系产生、变更或消灭的法律事实三个因素

中，有一个或一个以上的涉外因素。

1）法律关系的主体具有涉外因素：当事

人一方或双方是具有外国国籍的自然人、法

人或国家。包括

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A.一方是内国人，一方是外国人；

B.双方是具有同一国籍的外国人；

C.双方是具有不同国籍的外国人。

另外，也有人将“住所”（包括惯常居

所及法人的营业所）作为确定主体涉外因素

对待。如中国国际私法学会编纂的《中国国

际私法示范法》第二条。

2）法律关系的客体具有涉外因素：作为

法律关系客体的物部分或全部地位于境外；

3）法律关系的内容具有涉外因素：即法

律关系据以产生、变更、消灭的法律事实发

生在国外。

最高人民法院《关于贯彻执行《民法通

则》若干问题的意见》第178条：凡民事关

系的一方或双方当事人是外国人、无国籍

人、外国法人的；民事关系的标的物在外国

领域内的；产生、变更或者消灭民事权利义

务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外

民事关系。

*关于涉外与跨国民事法律关系：“涉

外”者，说明话语者系以本国为本位，而“跨

国”者，说明话语者并非以民族国家为价值

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的核心来构筑其理论或阐释其观点。

注意：

第一，中国国际私法示范法使用了“国

际民商事关系”概念；

第二，示范法把“住所”和“惯常居所”

也作为确定国际民商事法律关系的连接因

素之一。

2、广义的民事法律关系：民商事法律关

系

作为冲突法调整对象的涉外民事法律

关系是一种广义的民事法律关系，涉及所有

的具有跨国性质的私法关系。

有些国家实行民商分立，民法调整一般

意义上的民事法律关系，而商法则调整商事

法律关系，即在商务活动中所产生的法律关

系。商法主要包括公司法、票据法、海商法、

保险法、破产法、代理法及买卖法等。当我

们讲冲突法调整涉外民事法律关系时，这里

的民事法律关系既包括一般意义上的民事

法律关系，又包括由商法来调整的商事法律

关系。

在一些前社会主义国家，将婚姻家庭关

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系和劳动关系等从民事法律关系中分离出

来，那么当我们将冲突法调整涉外民事法律

关系时，亦包括在这些国家看来不属于民事