资产管理业务增信措施合规研究.pdf

内容摘要

金融资产管理领域的产品设计日趋多样化，其风险偏好的分级必然导致风险控制的

配套。各类非法定类担保增信措施的设计除了要适应立法、监管的要求以控制风险、降

低风险，更重要的是分级量化风险，从而提高资金流动效率。这与传统法定担保的目的

和功能有着显著差异，也是增信措施的价值所在。但目前法律规范的滞后性、金融监管

规则的不稳定性、司法裁判的不一致性导致资产管理业务参与主体定性产生偏差，进而

引发增信频繁违规；穿透式监管和穿透式审判趋势极度打击了金融增信措施创新的积极

性、否定了增信措施的合法保底作用、限制了资产管理业务参与主体高效实现资金回流，

增信违规概率显著提高；实践中资产管理业务参与主体恶意规避各种制度性束缚，以增

信手段掩盖项目风险、保底保收益、挪用信托资产、监管套利等违规现象，基于此种目

的所创新的增信措施会因违反法律、行政法规强制规定和公序良俗而引发增信失范。上

述增信违规行为导致难以实现资金管理和资金融通的任务，在权利救济阶段也可能面临

增信协议被认定无效、增信措施担保化等不确定性法律风险，这不仅严重损害投资者利

益引发投资恐慌，还会使得不良资产不断攀升，从而影响金融稳定。

在打破刚兑、债务违约频发的大环境下，无论是对于资产管理业务资金端的投资者、

管理人以及资产端的被投资者，还是提供增信措施的资产管理业务体外的第三人，准确

掌握各种增信措施的实际效果、选择合适的增信措施，从而建构自己的增信措施合规体

系显然具有重要的意义。本文本着促进资产管理业务高效开展、投资者利益保护和金融

发展稳定的目标，力求完善资产管理业务增信措施合规路径，为资产管理业务中增信措

施实际运用与创新提供一些理论参考和实践经验总结。全文主体分为四个部分：

第一部分是资产管理业务增信措施的基本概述。通过对我国资产管理业务增信措施

的内涵进行界定以及归纳整理实践中常用的具体增信措施，描摹出在资产管理业务资金

端和资产端中采用增信措施的交易结构和相关法律关系；

第二部分是回应资产管理业务增信措施“合规”涉及的具体内容。首先对资管领域

增信措施合规内涵和合规必要性的基础理论进行论述，通过梳理法律法规、提炼监管态

度、归纳司法裁判分析资产管理业务增信措施的合规重点。

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第三部分是提出资产管理业务中运用增信措施违规的现实问题。着重探讨了导致增

信措施运用违规的两大主要原因：增信措施的定性偏差和对规范性义务的恶意规避。

第四部分是探析资产管理业务增信措施的合规路径。具体内容是基于前三部分所得

出的过去经验和未来建议，具体框架是将司法实践中“法律问题/性质甄别——法律适用

——效力判断”的解构型思维路径与金融商业场景中“风险发现——风险控制——契约

安排”的建构思维路径进行结合，得出能够适应商业风险变化，满足资产管理业务多方

参与主体风险控制需求的合规路径。

关键词：资产管理业务；增信措施；金融合约；合规

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Abstract

Alongwiththetrendofproductdesigndiversificationinthefieldofassetmanagement

business,thegradingofitsriskpreferenceinevitablyneedsthematchingriskcontrols.The

creationofvariousnon-statutorytypesofguaranteecreditenhancementmeasuresisonthe

onehandtocomplywithregulationandlegislationtocontrolriskandreducerisk,butmore

importantly,itistograderiskandquantifyrisksoastoimprovetheefficiencyofcapitalflow,

whichissignificantlydifferentfromthefunctionandpurposeoftraditionalstatutory

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