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《是非与曲直：个案中的法理》个人阅读感悟

《是非与曲直：个案中的法理》个人阅读感悟一

朱苏力教授的《是非与曲直：个案中的法理》（简称《是非与曲直》）分析了一个个曾引起社会舆论关注的案件，分别是肖志军拒签手术事件黄碟案药家鑫案南京虐童案李辉质疑文怀沙案《一个馒头引发的血案》戏仿事件《红色娘子军》产权争议案许霆案有关奸淫幼女的批复问题等九个案子，作者提出了中国法理研究应当坚持的进路是摆事实、讲道理、断是非的观点。阅读本书后，我收获满满，下面将从书本内容简要介绍、个人阅读感悟等方面简要谈谈读后感。

一、《是非与曲直》简要介绍

《是非与曲直》一书中选取的九个案例非常具有代表性，分别涉及医患纠纷、公权力与隐私权冲突、死刑适用与否、家事领域法律介入力度、名誉侵权与隐私侵权区分、著作权纠纷、司法民主化、幼女权益保护等领域。朱苏力教授在对案件进行分析的时候，能够抛开已有的社会舆论，只针对案件本身涉及的问题，从那些细微之处，也就是那些被很多人有意遗忘、主动省略或懒得验证的但却至关重要的情节和事实入手，通过对种种细节的考察，进行理论分析，以大量真实案例展开法理分析，最终的落脚点始终在关注中国司法如何在一个个具体生动的案例中变得更为审慎和明智。

案例一、关于肖志军拒签手术事件一案

朱苏力教授论证了签字与知情同意制度的合理性，同时引用了外国法律与案例，并结合中国国情，侧面说明签字与知情同意制度确实是目前最适宜的做法。另外朱苏力教授还分析了如果医院在没有签手术知情同意书就强行治疗，将会面临的指责和法律后果。从而得出在该案中，院方坚持签字与知情同意制度，并提供了全力的救治手段，此情形下院方不需要承担法律责任，且对理应签字但拒不签字同意手术治疗的肖某，警方应介入展开刑事调查，追究其刑事责任。

案例二、关于黄碟案一案

朱苏力教授从自由主义、社群主义、最低限的女性主义进行法律分析，得出的结论颠覆了很多法律人运用所谓自由主义原则得出的结论。他关注到该案中的举报电话、张氏夫妇的商业诊所是否能定义为家等重要细节，从事实出发，论证了警方干预是具有正当性的。当大众陷入公权力与个人隐私权冲突的舆论狂欢中，他能保持清醒，不被舆论牵着鼻子走，主张警察有权干预张氏夫妇看黄碟。

案例三、关于药家鑫案一案

朱苏力教授提出，目前关于主张废除死刑一般有几种，主要列举了六种，诸如，废死是历史潮流、废死是基于自然情感怜悯、死刑会导致错杀，宁可错放不能错杀等等。针对这些废死理由，朱苏力教授逐个驳斥，提出很多法律人之所以对废除死刑如此矫情或较真，是因为他们手中没啥能一锤定音的超级炸弹或精确打击的巡航导弹，更多的只是信念。而面对汹汹民意，针对个案事实，法律人必须有能力展开体面且有效果的沟通，即使最终无法达成一致。对于药家鑫案审理结果，他也从独生子女政策、社会伦理等主张判药家鑫死缓。

案例四、关于南京虐童案一案

朱苏力教授细致分析该案判决的理由及论证全然不能成立，叙述所谓家教暴力中复杂的利害包容关系，分析影响此类案件的社会因素和社会背景，并借历史中国父慈子孝这一根本问题的法律实践，努力展示历史中国法律在规制家事上曾经的深刻洞察、开阔视野以及明智运作，希望当代中国人特别是法律人能够从更广阔的政法视角来理解家事法律的实践。他提出法律就一定要关注分寸和节制，不仅要有丝丝入扣的合情合理，更重要的是国家和社会的强制力行使，对社会各领域的接入都必须明智、有效且可持续。

案例五、关于李辉质疑文怀沙案一案

朱苏力教授分析了李辉关于国学大师文怀沙的爆料是名誉侵权还是隐私侵权，提出法律的难题从来不是确定某种利益是否需要保护，而是有与之冲突的利益也需保护时，该如何平衡相互冲突、纠结的利益保护的观点。他指出，在该案中，人们关注的并非是事实真相而是自己与文怀沙的各种可能的广义交易利益受损的问题，重构了隐私权的法理，还穿插解释了为尊/长者讳与揭人不揭短的缘由。

案例六、关于《一个馒头引发的血案》戏仿事件一案

朱苏力教授揭示了一种相对新颖但相关法律尚未明确涵盖的作品戏仿作品，基于该作品批评的社会价值，中国社会应当或通过修改立法或基于个案的司法解释，将戏仿纳入著作权法的保护。同时，他还提出了在现实中应当合理使用的具体范围，避免出现侵犯名誉声誉及著作权等情况。最终得出对于新型难办案件或纠纷，必须包容，但更要有超越法条主义的进路。

案例七、关于中芭案一案

在司法层面，朱苏力教授从法理和教义层面辨析中芭案终审判决的根据、推理和论证全都错了。在事实层面，他展示了舞剧《红》改编过程中与著作权法相关的一系列重要事实问题，在法律层面，他提出对于芭蕾舞剧的特点，无论是在创作之初或