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国家司法考试试卷四参照答案

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一、(本題10分)?

伪造、变造居民身份证罪是指违反国家有关居民身份证管理的法规，伪造、变造居民身份证的行為。李某在行人较多的馬路边问询行人与否需要身份证，然后将身份证送何某伪造。何某伪造后再由李某交給购置者。李某和何某有分工和协作构成了伪造、变造居民身份证的共同犯罪。

诈骗罪是以非法占有為目的，以虚构事实或者隐瞒真相的措施，骗取数额较大的公私财物的行為。《最高人民法院有关审理扰乱电信市场管理秩序案件详细应使用方法律问題的若干解释》第9条规定，以虚假、冒用的身份证件办理入网手续并使用移动电话，导致电信资费损失数额较大的，根据《刑法》第266条的规定，以诈骗罪定罪惩罚。題中李某使用伪造的居民身份证，办理了手机入网手续，导致电信资费损失3000余元，其行為符合该解释的规定，故构成诈骗罪。

根据《刑法》第267条第2款规定，携带凶器抢夺的，根据抢劫罪处理。李某携带三角刮刀进行抢夺，构成抢劫罪。

李某妨害赵某履行公务，并将赵某刺成重伤，系想象竞合犯，应从一重罪既按故意伤害罪处理。李某携带凶器抢夺，已经构成抢劫罪，因此，不存在由抢夺罪转化為抢劫罪的问題。

李某使用信用卡进行恶意透支，并且数额较大，构成信用卡诈骗罪。信用卡诈骗罪是指以非法占有為目的，运用信用卡进行诈骗活动，骗取数额较大的财物的行為。信用卡诈骗罪客观方面体現為：

(1)使用伪造的信用卡；?

(2)使用作废的信用卡；?

(3)冒用他人信用卡；?

(4)恶意透支。

二、(本題10分)?

陈某夺取摩托车的行為构成紧急避险。紧急避险是指為了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已給另一较小合法权益导致损害的行為。題中陈某因揭发他人违法行為，而被两名加害人报复砍伤，在逃跑的过程中迫不得已為了保护自已的人身权利，夺用丁的摩托车逃走，虽损害了他人合法权益，但保全了较大的合法利益，符合紧急避险的构成要件。

陈某将工具箱内的3000元据為已经有的行為构成盗窃罪。盗窃罪是指以非法占有為目的，窃取公私财物数额较大，或者多次窃取公私财物的行為。題中陈某在逃到安全的地方，私自将摩托车尾部的工具箱撬开，将工具箱内的3000元現金和定期存单据為已经有，因而构成盗窃罪。不过，注意盗窃的金额并不包括定期存单0元，由于虽然陈某将存单据為已经有可是陈某并不能实际占有0元。

陈某使用伪造的身份证将0元取出的行為构成诈骗罪。诈骗罪是以非法占有為目的，以虚构事实或者隐瞒真相的措施，骗取数额较大的公私财物的行為。其中，伪造身份证的犯罪行為和诈骗罪属于牵连犯，按从一重罪惩罚的原则，对陈某只定為诈骗罪。

陈某将摩托车故意推下山崖的行為构成故意毁坏财物罪。故意毁坏财物罪是指故意毁坏公私财物，数额较大或者有其严重情节的行為。題中陈某故意将丁的摩托车推下山崖致其毁损的因而构成故意毁损财物罪。

三、(本題10分)?

(一)检察院不合法的程序：?

(1)检察院对于国有宏源股份有限企业涉税案件的立案侦查违反有关规定。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安所有、司法部、全国人大法制工作委员会有关{中华人民共和国刑事诉讼法}实行中若干问題的规定}第l条规定，……对于涉税案件由公安机关管辖，公安机关应当立案侦查，人民检察院不再受理。根据上述规定題中检察院对于国有宏源股份有限企业涉税案件的立案侦查违反有关规定。

(2)检察院派检察人员直接逮捕犯罪嫌疑人的行為是违法的。《刑事诉讼法》第59条规定，逮捕犯罪嫌疑人、被告人，必须通过人民检察院的同意或者人民法院的决定，由公安机关执行。因此，題中检察院派检察人员直接逮捕犯罪嫌疑人的行為是违法的。

(3)检察院规定同步提供5万元保证金和保证人的做法是违反刑事诉讼法的。《刑事诉讼法》第53条规定，人民法院、人民检察院和公安机关决定对犯罪嫌疑人、被告人取保候审，应当责令犯罪嫌疑人、被告人提供保证人或者交纳保证金。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安所有、司法部、全国人大法制工作委员会有关{中华人民共和国刑事诉讼法)实行中若干问題的规定》第21条明确了不能规定同步提供保证人和交纳保证金。題中检察院规定同步提供5万元保证金和保证人的做法是违反刑事诉讼法的。

(4)人民检察院在人民法院尚未作出生效的判决就将该冻結的存款上缴国库的做法违反刑事诉讼法及其解释。《最高人民法院有关执行中华人民共和国刑事诉讼法若干问題的解释》第292条规定：人民法院受理案件時，对于侦查机关冻結在金融机构的存款，应当审查与否附有金融机构出具的证明文献原件，人民法院作出生效判决后，告知金融机构上缴国库，同步将判决书送达有关财政机关。……本題中人民检察院在人民法院尚未作出生效的判决