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司法考试中国法制史基础模拟试題每曰一练(.8.22)
一、单项选择題(每題的备选项中,只有1个最符合題意)
1、某出版社出版了一本学术论文集,专门搜集国内学者公开刊登的有关怎样认定和处理侵犯知识产权行為的有关论文或论文摘要。该论文集收录的论文受我国著作权法保护,其内容选择和编排具有独创性。下列哪一說法是对的的?
A.被选编入论文集的论文已经刊登,故出版社不需征得论文著作权人的同意
B.该论文集属于学术著作,具有公益性,故出版社不需向论文著作权人支付酬劳
C.他人复制该论文集只需征得出版社同意并支付酬劳
D.如出版社未经论文著作权人同意而将有关论文收录,出版社对该论文集仍享有著作权
【司法部答案】D
【考点】汇编作品著作权
【答案解析】《著作权法》第14条规定,“汇编若干作品、作品的片段或者不构成作品的数据或者其他材料,对其内容的选择或者编排体現独创性的作品,為汇编作品,其著作权由汇编人享有,但行使著作权時,不得侵犯原作品的著作权。”第32条规定,“作品刊登后,除著作权人申明不得转载、摘编的外,其他报刊可以转载或者作為文摘、资料刊登,但应当按照规定向著作权人支付酬劳。”尽管被选编入论文集的论文已经刊登,但论文集不属于报刊,出版社需要通过论文著作权人的同意,A錯误。在法定許可的情形下都需要支付酬劳,论文集自然不能例外,B錯误。
汇编作品构成双重著作权,每位论文作者享有著作权,汇编作者享有汇编著作权,使用者应当通过双重同意并支付酬劳,C錯误。
对大多数汇编作品来說,其独创性重要体目前选材、各部分的组织方式上面,因而它往往要透过汇编作品的整体或者其大部分来体現出来。尽管未经论文著作权人同意而将有关论文收录,出版社对该论文集仍享有著作权,但也許需要承担对若干作者的侵权责任,D对的。
2、有关反诉,下列哪些表述是对的的?
A.反诉应当向受理本诉的法院提出,且该法院对反诉所波及的案件也享有管辖权
B.反诉中的诉讼祈求是独立的,它不会由于本诉的撤销而撤销
C.反诉假如成立,将产生本诉的诉讼祈求被依法驳回的法律后果
D.本诉与反诉的当事人具有同一性,因此,当事人在本诉与反诉中诉讼地位是相似的
【司法部答案】AB
【考点】反诉
【答案解析】反诉须向受理本诉的法院提出,且受诉法院对反诉有管辖权,反诉是在本诉进行中提起的,并且要运用本诉的诉讼程序一并进行审理。故A选项說法对的,当选。反诉诉讼祈求具有独立性,反诉提出后,虽然本诉的诉讼祈求被放弃或撤回,也不影响反诉的存在,法院仍然要对反诉的诉讼祈求进行审理并作出裁判。故B选项說法对的,当选。反诉的目的在于抵消或吞并原告提起的诉,使原告的诉讼目的无法所有实現或部分实現,但反诉的成立不会直接产生本诉的诉讼祈求被驳回的法律后果。故C选项說法錯误,不妥选。在反诉中,本诉双方当事人的地位发生了转换,本诉的被告成為原告,本诉的原告则成為被告。故D选项說法錯误,不妥选。
3、甲将某物发售于乙,乙转售于丙,甲应乙的规定,将该物直接交付于丙。下列哪一說法是錯误的?
A.如仅甲、乙间买卖协议无效,则甲有权向乙主张不妥得利返还祈求权
B.如仅乙、丙间买卖协议无效,则乙有权向丙主张不妥得利返还祈求权
C.如甲、乙间以及乙、丙间买卖协议均无效,甲无权向丙主张不妥得利返还祈求权
D.如甲、乙间以及乙、丙间买卖协议均无效,甲有权向乙、乙有权向丙主张不妥得利返还祈求权
【司法部答案】C
【考点】不妥得利
【答案解析】如仅甲、乙间买卖协议无效,甲失去某物,该物品被用于乙与丙之间协议的履行,丙并未不妥得利,甲有权向乙主张不妥得利,A对的。
如仅乙、丙间买卖协议无效,甲的交付行為系履行有效协议,乙失去了利益,其有权向不应获得利益的丙主张不妥得利返还,B对的。
如甲、乙间以及乙、丙间买卖协议均无效,根据协议法第58条,协议无效或者被撤销后,因该协议获得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价赔偿。有过錯的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方均有过錯的,应当各自承担对应的责任。缔约过錯责任与不妥得利返还可以在甲与乙、乙与丙之间分别进行,D对的。
如甲、乙间以及乙、丙间买卖协议均无效,甲利益受损,丙获得了利益,可以突破债的相对性,由甲直接向丙祈求返还不妥得利,C錯误。
4、甲企业签发一张汇票給乙,票面记载金额為10万元,乙获得汇票后背书转让給丙,丙获得该汇票后又背书转让給丁,但将汇票的记载金额由10万元变更為20万元。之后,丁又将汇票最终背书转让給戊。其中,乙的背书签章已不能辨别是在记载金额变更之前,还是在变更之后。下列哪些选项是对的的?
A.甲应对戊承担10万元的票据责任
B.乙应对戊承担20万元的票据责任
C.丙应对戊承担20万元的票据责任
D.丁应对戊承担10万元的票据责
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