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老当益壮，宁移白首之心；穷且益坚，不坠青云之志。——唐·王勃
重点知识点
不真正不作为犯的成立条件（一级考点）
1.行为人负有防止结果发生的作为义务
实质的义务根据，是为了说明了具备何种实质条件时，行为人才
具有作为义务。包括监督义务、保护义务、报告和救助义务（实质三
分法）。实质的义务根据（实质三分法）与形式义务来源（形式四分
法）在具体内容上是一致的，是从不同角度来说明作为义务。实质义
务说更为合理，义务来源有：
【注意】如何判定行为人是否具有“作为义务”，在于行为人对
于处于危险境遇的人，是否具有“保证人”的地位，是否有保证他人
安全的义务。
【注意】区分监护义务和扶助义务。配偶之间一般只有扶助义务，
而无监护义务，对于妻子的犯罪行为，丈夫没有制止义务。但是妻子
生病，丈夫有救助义务。
【注意】合同即使无效或超期也不影响作为义务。
【注意】只有形成了保护性支配的自愿接受才会产生作为义务，
如果还没有形成这种保护性支配，自然就无法产生作为义务。
【注意】先前行为与风险创设、提高，具有刑法上的因果关系
（最重要条件），才产生救助义务。
【注意】先前作为行为+后续的不救助行为=能否“独立成立不作
为行为（不作为犯）”？
一看因果关系，二看能否合并评价。
（1）先看结果可否归因于不救助（因果关系）；
（2）再看二行为性质是否相同、是否持续行为、结果是否包容；
（3）先前行为是防卫、避险行为的，先看合并评价行为导致的结
果，再考虑是否过当。
2.具有作为可能性
指具有履行作为义务的能力和条件。因为法律不强人所难。
3.结果回避可能性
百川东到海，何时复西归?少壮不努力，老大徒伤悲。——汉乐府
刑法给行为人附加作为义务是有意义和目的的，也即如果履行了
该作为义务，那么危害结果便不会发生，也即具有结果避免发生的可
能性。如果履行了该作为义务，危害结果仍然会发生，则履行该作为
义务便没有意义了。此时，就没有必要谴责行为人的不履行了。
4.作为与不作为的等价性
“应为、能为、而不为”是成立不作为犯的定性要求，具备了，
只能说明该行为属于不作为。但是，是否达到值得科处刑罚的程度，
还有个量的要求。对此可以参照对应的作为犯罪的程度，如果达到作
为犯罪的程度，与其可以相同评价，那么就可定罪。
真题与解析
1（单选题）关于不作为犯罪，下列哪一选项是正确的？
A.“法无明文规定不为罪”的原则当然适用于不作为犯罪，不真正不
作为犯的作为义务必须源于法律的明文规定
B.在特殊情况下，不真正不作为犯的成立不需要行为人具有作为可能
性
C.不真正不作为犯属于行为犯，危害结果并非不真正不作为犯的构成
要件要素
D.危害公共安全罪、侵犯公民人身权利罪、侵犯财产罪中均存在不作
为犯
答案及解析①
【答案】D【考点】不作为犯、不真正不作为犯【解析】犯罪构成
要件要素，通常属于法律明文规定（存在不成文的构成要件要素），
但是对某一个要素的理解和判断，不要求刑法的明文规定。A项：成
立不作为犯，行为人必须负有法律上的作为义务。法律上
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