审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释疑难问题解析模板.doc

《相关审理建设工程施工协议纠纷案件适使用方法律问题解释》疑难问题解析

问题一:仲裁是否能够收缴协议无效后非法所得

问:依据《司法解释》第4条要求,我们是否能够这么了解:施工协议被认定无效后,人民法院能够凭职权收缴当事人已经取得非法所得。而假如是仲裁案件,仲裁委员会则无权收缴。

答:我个人认为仲裁处理该类案件是有法律依据,《协议法》《民法通则》都有相同要求。假如收缴这部分仲裁不处理,理论上是讲是不通。这与法院和仲裁庭在处理优先受偿权时碰到问题有些相同。有仲裁员说我们不能裁。因为协议法第286条要求是“人民法院依法拍卖”。而实际上,仲裁庭还是能够裁定,只是裁定完了要由法院去实施。而且仲裁对收缴做出裁决后由法院去实施,和仲裁裁决原来就由法院实施也是不相冲突。

问题二:补充协议亦需立案

问:施工协议签署后,双方以补充协议方法对中标协议价款进行调整,假如当初双方都认为补充协议确未违反双方真实意思表示。而过后承包人又以补充协议违反招投标法为由要求认定补充协议无效,这时怎样确定协议价款?

答:这就是黑白协议问题。《司法解释》要求,中标协议立案后,当事人不得就协议中实质性内容另行约定,应以中标协议为准。当然,也并不是说协议签署后就不能变更了,按《协议法》要求,协议签署后当然能够变更,只是补充协议对实质性内容进行变更后也需要再次立案,只有进行了重新立案后才能作为依据。这个问题就像是夫妻结婚后能够离婚再结婚一样,这是你自由,只是每次都要去推行登记手续,未推行这个手续就是非法。当然,黑白协议和真实协议本身不是一回事,关键是要有法定变更事由。

问题三:变更事项确定后应在期内提出价款变更汇报？

问:建设工程《示范协议》中相关确定变更价款31.2款中约定:承包人在双方确定变更事项后14天内,不向工程师提出变更工程价款汇报时,视为该项变更不包含协议价款变更。据此提出以下问题:承包人在14天内没有变更价款专题汇报,但有双方签字确定变更事项统计,月进度款汇报中也包含了该月发生变更工程价款金额,这是否可视为承包方未违反上述协议约定？

答:这包含到变更具体内容是什么。有变更只是确定一个事实,上面写着情况属实甚至收到,这和确定协议变更具体金额价款是不一样概念。所以,我认为关键是看变更手续到底是什么,假如对具体价款已经作了明确约定,作为协议结算依据加进去就是了;假如只是确定了具体事实,那么就以图纸为准来确定变更价款,必需时能够交判定单位确定。这里要注意是,有些协议约定要在7天内提出变更价款,但还要看双方是否对7天期限作了明确约定。假如没有,则能够看协议是否有默示条款。假如没有协议约定也没有默示条款,那么7天期限就不应成为限制。

问题四:没有约定计息,但有滞纳金计付标准能够吗？

问:《司法解释》第17条要求:当事人对工程欠款利息计付标准有约定,按约定处理,假如当事人在协议中没有约定利息计付标准,.而约定了滞纳金计付标准,对于这种情况怎样适用?标准是否有限制?

答:这里有很多个概念,利息,滞纳金,违约金,赔偿金,双倍利息等等,这和协议法相关违约责任要求是相符。一个是赔偿性,一个是处罚性。这两种违约金假如有约定都要从约定。这里有个问题是当事人约定了违约金后又认为定标准过高要求降低。则要由双方各自举证以影响法官或仲裁员自由心证。所以相关标准应该没有限制,约定即可。问题五:协议没有约定“过期作废”怎么办？

问:依据解释第20条要求内容,假如当事人仅仅约定了完工结算期限,而没有约定承包商提交决算汇报后,发包人在约定时限内不予回复,视为认可完工结算文件,怎样处理？另:不予回复怎样了解？

答:司法解释第20条立法用意是要求双方去约定,以表现过期作废这么一个标准,这对制约一些发包人以拖延决算目是很有意义。但假如协议仅仅仅仅约定了期限而没有约定逾期后法律后果——过期视作认可,实际上等于没有充足利用“司法解释”这一精神,自然视为没有约定。相关不予回复了解要注意其前面限制条件是“没有正当理由”。假如发包人有足够正当理由没有回复,则不能当然视为“不予回复”。

问题六:逾期完工责任没有约定怎样适用司法解释?

问:当事人双方对逾期完工责任没有约定,怎样适用该解释?答:这个在法官自由裁量范围里面,我个人认为利息能够包含里面,其她违约金要看违约结果和当事人提供证据之间关系。

问题七:一口价“三边工程”怎样确定造价？

问:签署协议时无设计图纸,是边设计边施工协议,但协议又约定了一口价,那么结算工程