自考 学习资料 00249国际私法国际私法精简.doc

国际私法

绪论

一、涉外民事关系与法律冲突

1、法律冲突及原因：同一涉外民事关系因各国立法不同管辖法而适用的冲突。eq\o\ac(○,1)现实多；eq\o\ac(○,2)各国异；eq\o\ac(○,3)司法独；eq\o\ac(○,4)内外等。2、国际私法与区际私法：eq\o\ac(○,1)调整对象根本区别eq\o\ac(○,2)都是空间冲突，19世纪前国际司法主要作为区际发展eq\o\ac(○,3)原则制度相通；eq\o\ac(○,4)国际常指定区际适用。3、冲突解决历史阶段：eq\o\ac(○,1)本国规范（中世纪意法则区别说起，19世纪末以后出现国际冲突法条约）；eq\o\ac(○,2)统一规范（18世纪孟西尼倡导出现）eq\o\ac(○,3)统一实体法。

二、名称范围定义

1.几类规范：eq\o\ac(○,1)外国人地位规范eq\o\ac(○,2)冲突规范eq\o\ac(○,3)统一实体规范eq\o\ac(○,4)诉讼仲裁规范。2.几类定义：eq\o\ac(○,1)对象，调涉外民关法律部门eq\o\ac(○,2)涉外民事关系，调不同国私法冲突规范总和eq\o\ac(○,3)服从外国法，是否承认某一外国法效力的部门法（美，比尔《美国冲突法重述》）eq\o\ac(○,4)列举范围，管辖、适用、判决承认和执行规范总和。3.定义：以涉民为对象，解冲突为中心任务，冲突规范为基本规范，包括外国人地位规范、避或消冲的统一实体规范及诉讼与仲载程度规范的独立部门。

三、国际私法渊源

1.渊源：eq\o\ac(○,1)国内立法eq\o\ac(○,2)国内判例eq\o\ac(○,3)国际条约eq\o\ac(○,4)国际惯例eq\o\ac(○,5)国际私法原则和一般法理学说

四、国际私法基本原则

1.原则：eq\o\ac(○,1)主权（最基本，主权平等下，独立立法司法下才能冲突才有必要）eq\o\ac(○,2)平等互利（平等对待各国民法法；进行民商事活动建立平等互利关系）eq\o\ac(○,3)国际协调与合作eq\o\ac(○,4)保护当来人合法权益

国际私法历史

一、立法史

1.国内立法史：18世纪下半叶开始立法的国际私法；最早在国内法中规定规则的是1756《巴伐利亚》1794《普鲁士》；最有影响的是1804《法国民法典》（特点：属人法将法则区别说住所地法改为国籍法；单边冲突规范；分散在有关编章规定实体规范，附带规定相关冲突规范）；19世纪末出现单行法规规定冲突规范的立法方式，1896《德国民法施行法》、1898《日本法例》。2.国际私法的国内立法新发展：eq\o\ac(○,1)调整范围扩大，规定更趋详细eq\o\ac(○,2)法律选择灵活情增加（大都采用双边规范；大量采用选择适用准据法；强调意思自治作为总指导思想或最重要原则）eq\o\ac(○,3)法典结构上已经就管辖适用及承认执行等作出规定，提高独立部门地位。3.国际私法统一化：对传统国际私法（冲突法和某些国际民诉法）的统一，及对实体民商法的国际统一。4.统一国际私法组织：19世纪末出现，冲突法程序法最有成就和影响海牙国际私法会议（最早荷兰发起）；并行的有泛美会议和美洲国家组织国际私法会议；更有世界规模的是国际联联合国“国际法委员会（公法专家组成）”“贸易发和发展会议”“联合国国际贸易法委员会”。罗马“国际统一私法协会（政府间）”专门从事统一实体私法（现代万民法）的工作。5.当代冲突法统一工作特点：eq\o\ac(○,1)内容重点从亲属、继承等扩到整个国际经贸、侵权电子商务等。eq\o\ac(○,2)区域性向全球性发展eq\o\ac(○,3)法系之间传统对立与差异不断协调发展（大陆和英美调和；继承统一制和分割制得到协调；某一法系制度在冲突公约也为其它法系国家接受；程序法求同存异）

二、国际私法的学说史

1.意大利法则区别说：罗马法与城邦法则冲突是背景；代表人物巴鲁斯；物必须只能在管辖内适用，人法可随人所至而适用；用法则词语结构区分人与物属性；意义在于反对绝对属地主义，提出属人主义。2、法国法则区别说：杜摩兰，契约关系中适用当人人自己选择（意思自治），认为未做明示选择法院也应推定当来人意令人欲适用什么，主张扩大人法适用范围。达让特莱主张只要有可能一个法规就应当认为是物的，极其例外才赋予人的效力。一个习惯发生疑问时就当看作物，即被称为“一切习惯都是物的”主权管辖界限与物界限应该一致。3.荷兰国际礼让说：法人博丹《论共和》荷兰人格老秀斯《战争与和平》的国家主权（公法基础）观念之上，优利克*胡伯为代表，三原则（主权法国内境内有效，在外无效；凡住境内为臣民；他国