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【文章标题】

BT协议签署过程中部分法律问题研究

【所属行业】

房地产

【所属类别】

工作汇报

【公布单位】

云南建广律师事务所

【颁布日期】

-9-25

【实施日期】

-9-25

【效率属性】

有效

BT协议签署过程中部分法律问题研究

内容摘要:“完全BT方法”,即投资人并不直接参与工程项目建设,而是以组建项目企业形式（项目企业通常不含有工程施工资质）,由项目企业负责工程项目投资建设,项目企业以招标方法确定工程项目施工方、材料设备供给商。本文就“完全BT方法”下,签署BT协议过程中应注意部分法律问题,进行了简明分析。

关键词:完全BT方法、项目企业自有资金、建设资金共管账户、股权转让、融资担保、设计和监理单位、招标程序及结果确定。

在各地BT项目建设中,以项目企业作为签约主体模式被越来越广泛采取。此种模式又被称为“完全BT方法”,即投资人并不直接参与工程项目建设,而是以组建项目企业形式（项目企业通常不含有工程施工资质）,由项目企业负责工程项目投资建设,项目企业以招标方法确定工程项目施工方、材料设备供给商。

采取“完全BT方法”,有利于降低投资人风险,其关键优点在于:第一,项目企业投资人仅负担与其出资份额对应有限责任;第二,投资人可采取项目企业股权转让方法处理其在BT项目企业中股东权益;第三,项目企业作为一个独立法人实体,与投资人相比,在一定程度上能够进行更为充足和完全项目融资。

对于业主方而言,“完全BT方法”存在以下风险:（1）项目企业负担协议责任能力有限。如由项目企业作为“投资建设人”与业主签署正式BT协议,项目企业母企业（投资人）则往往处于幕后,投资人仅需负担项目企业股东出资义务,所以项目企业在负担协议责任方面存在天然不足（除非在BT协议中约定投资人负担连带责任）;（2）业主可能需为项目企业融资提供更多帮助。项目企业作为一个独立融资主体,身份和实力都显得单薄,贷款人通常要求除采取母企业（投资人）提供担保外,还需要以工程项目本身权益作为融资担保条件,比如BT协议项下应收账款质押,甚至包含业主方回购担保转质押,所以业主方需要负担更多风险。

作者将结合部分具体BT协议案例,对BT协议签署过程中应注意部分法律风险做部分初步探讨。

一、项目企业自有资金问题。

项目企业投融资能力事关工程项目能否顺利实施,必需严格控制项目投融资风险,建立风险预防机制,所以规范项目企业自有资金问题就显得极为关键。《国务院相关固定资产投资项目试行资本金制度通知》（国发[1996]35号）明确要求了投资项目资本金具体百分比,同时各个省市也做出了部分具体要求,比如《昆明市基础设施项目投融资指南》中要求投资主体“自有资金不低于项目总投资30%,其它建设资金须提供相关金融机构出具贷款承诺函”。在笔者接触部分BT项目中,投资人是以BT项目投资总额30%资金投入作为新设项目企业注册资本金。为有效规避风险,能够结合投资人资金实力做出以下限制性约定:假如投资人实力较强,资信情况良好,而且项目投资总额数额巨大,为有效利用资金,避免资金闲置,在现行企业法许可情形下许可项目企业注册资本金分期到位,但应明确约定分期到位具体时间,并严格约定投资人未能按时推行股东出资义务违约责任;假如投资人资金实力通常,或者不了解其具体资信情况,为有效预防“烂尾协议”出现,应以项目企业资本金全部按期足额到位作为BT协议生效条件之一或作为BT协议业主方终止协议条件之一。

二、建设资金共管账户问题。

在部分BT协议中存在这么约定:建设资金共管账户设置由业主方、项目企业及商业银行共同签署三方资金监管协议。建设资金共管账户包含两个问题:建设资金使用计划监管及建设期利息计算。在这类协议中,为了确定建设资金使用计划按约定实施,即建设资金按时足额投入并专门使用于该BT项目,每笔项目企业建设资金进入和划出都需要经过业主和账户所在商业银行共同监管。经过建设资金共管账户,业主能够随时了解项目建设资金存量及使用情况,进而掌控项目投融资进度及工程实施进度。

现在,就中国BT项目建设实际情况而言,绝大部分项目企业都需要融资,投资人自有全部投资总额资金情况极少。所以,作为对项目企业融资支出赔偿,业主会向项目企业支付建设期利息,通常以中国人民银行公布一定时限贷款基准利率计算。建设期利息计算方法,则是以经业主和项目企业双方共同确定建设资金使用计划约定每笔建设资金实际进入到建设资金共管账户之日起开始计算各笔建设资金利息,计息期间通常是到回购期开始之前终止。所以,建设资金共管账户能够作为计算建设期利息关键依据。

三、项目企业股权转让问题。

业主方经过招投标或竞争性