为亲友谋利罪如何认定.docVIP

6月8日，中国国电集团公司原党组成员、副总经理谢长军被法院以受贿罪、为亲友非法牟利罪和国有公司人员滥用职权罪，判处有期徒刑十七年，并处罚金人民币650万元。判决同时提到，谢长军到案后主动交代办案机关尚未掌握的为亲友非法牟利及大部分受贿事实，为亲友非法牟利罪构成自首。

近年来，在被查处的国有企业“蛀虫”中，家风不正、家教不严，为亲友非法牟利的案件屡屡出现。纪检监察机关紧盯突出问题，不断扎牢制度笼子，严肃精准查处此类利用职权实施的非常见犯罪。监察法实施条例第二十九条规定，监察机关依法调查公职人员涉嫌徇私舞弊犯罪，其中包括为亲友非法牟利罪。今年年初施行的《关于办理国有企业管理人员渎职犯罪案件适用法律若干问题的意见》，围绕为亲友非法牟利罪等4类案件的法律适用问题，主要明确和解决了追诉标准、犯罪主体、犯罪地、“国家利益遭受损失”及挽回后处置、犯罪构成的认定标准等问题。什么是为亲友非法牟利罪，国有单位工作人员有哪些情形会触犯该罪？

刑法第一百六十六条规定，为亲友非法牟利罪是指国有公司、企业、事业单位的工作人员，利用职务上的便利，非法为亲友牟利，致使国家利益遭受重大损失的行为。具体而言，该罪包括三种情况：

一是把本单位的盈利业务交由自己的亲友经营。如山西省永济市建筑工程公司经理陈某，利用职务上的便利，将本单位八个市政工程项目的盈利业务交由自己的亲友经营，其亲友非法获利77万多元，致使国家利益遭受重大损失。

把本单位的盈利业务交由自己的亲友经营，通常是指行为人利用自己决定、参与本单位的生产、经贸等经营活动，掌握经贸信息、市场行情等职务上的条件，把本属于自己所在单位的盈利项目私自转交、提供、介绍给自己的亲戚或者朋友进行经营的行为。

需要注意的是，本单位的盈利业务不仅包括本单位必然会盈利的业务，也包括正常情况下应当盈利的业务，至于其亲友在获得该盈利业务后，以何种方式、何人名义去经营、最终是否盈利等，不影响本罪认定。如行为人将本单位盈利业务交由亲友经营后，亲友经营不善导致亏损，系其个人原因，不影响本罪认定。二是以明显高于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位采购商品或以明显低于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位销售商品。如山东某资产经营集团董事长、总经理申某私自决定，以明显高于市场的价格从亲友经营管理的单位采购商品，给国家造成146万元的经济损失。再如，谢长军利用担任龙源电力公司总经理的职务便利，安排下属企业以高于市场391万余元的价格从其特定关系人经营的公司采购商品，致使国家利益遭受特别重大损失。

从刑法规定看，这一类为亲友非法谋利的犯罪需要具备两个条件，一是交易的对象是行为人自己的亲友经营管理的单位，包括自己亲友投资的企业、自己亲友担任经营管理职务的单位等；二是向对方采购商品的价格明显高于市场价格，向对方销售商品的价格明显低于市场价格。

如何认定“明显高于”或“明显低于”？重庆市纪委监委案件审理室副处长张涛认为，在办案过程中，对于“明显高于”或“明显低于”市场价格不能片面地以价差比例或价差数额认定，应注意把握背离市场价格常理、违反商业习惯常情、存在巨大价差等情形，根据案件实际情况综合认定；国家利益遭受损失的数额可参照交易型受贿“数额按照交易时当地市场价格与实际支付价格的差额计算”，必要时可委托专业机构进行价格鉴定；对于交易价格稍高于或低于市场价格，交易时间跨度较长，罪与非罪界限模糊的，认定“价差”时应当慎重。尤其是，行为人以市场价格向自己的亲友经营管理的单位采购商品或向其销售商品的不构成本罪，若行为人违反纪律的可相应给予党纪政务处分。三是向自己的亲友经营管理的单位采购不合格商品。如赵某在担任河南省某路桥公司董事长期间，利用职务上的便利，向其妻子经营的钢材批发公司，违规采购不合格的钢材5万吨，给国家造成80多万元的经济损失。

根据相关规定，向自己的亲友经营管理的单位采购不合格商品，要求行为人明知亲友经营管理单位的商品属于不合格商品仍决意购买。如果确实不知道是不合格商品而采购的，除非可以认定属于以明显高于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位采购商品的情况，否则，不构成本罪；同时，向自己的亲友经营管理的单位采购不合格商品，不论其价格如何，是否属于高价采购，只要其行为致使国家利益遭受了重大损失，都可以本罪论处。如何认定为亲友非法牟利罪，罪与非罪的界限在哪里？

“为亲友非法牟利罪属于背信罪的一种，背信罪是指为他人处理事务的人为谋求自己或者第三人的利益，以损害委托人的利益为目的，而违背其任务，致使委托人财产受到损害的行为。”西南政法大学副教授李仲民说，鉴于国有单位在国民经济中的重要地位，刑法特对此加以保护。

李仲民进一步指出，在纪检监察工作中，为亲友谋利是比较常见的利益输送