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浅析减轻处罚中行政裁量权的运用——以方林富炒货店“最”字案为例
摘要：方林富案的主要争议，是行政机关适用《广告法》规定对使用绝对化用语的广告的处罚是否合理合法。但究其根本，是如何对尚未明确裁量基准的行政处罚进行从轻减轻，以实现过罚相当的问题。从方林富案出发，尝试讨论在相关领域已有明确法律法规规定，但尚缺乏裁量基准时，行政机关应当如何正确运用行政裁量权，制定并变通适用裁量基准以适用从轻减轻处罚规定，实现真正的“过罚相当”。
关键词：行政处罚减轻处罚行政裁量基准
问题的提出与展开
在2020年一月的时候，杭州市西湖区的一家炒货店，也就是方林富炒货店对杭州市西湖区市场监督管理局进行控诉，正式一起行政纠纷案。经过一系列的法院审判，终于得到了结果。原告方林富在其店内及食品包装袋上进行“全中国最好吃的栗子”、“也是世界最高端栗子”等宣传，被告杭州市西湖区市场监督管理局认为原告发布的广告违反了《广告法》第9条第3项规定，根据《广告法》第57条第1项、《杭州市规范行政处罚自由裁量权的规定》第9条的规定，决定责令原告停止发布使用绝对化用语的广告，并处罚款20万元。原告不服，进行复议，复议机关杭州市市场监督管理局维持处罚决定，原告不服，提起诉讼。一审法院认为“最”字宣传确实违法，但作为个体工商户，其广告影响力及波及范围较小，且不太易对消费者产生太大的误导，系违法情节较为轻微①，虽有危害但不严重，认为原行政处罚决定应属于明显不当，故根据《中华人民共和国行政诉讼法》（以下简称《行政诉讼法》）第77条以及《中华人民共和国行政处罚法》(2021修订)第5条、第6条与第32条的相关规定②，作出变更判决，变更罚款数额为10万元。原告不服，提起上诉，二审法院驳回上诉，维持原判③。在这起审判的过程中，原告对此表示不予采纳，其中的结果申请再度进行审定，而浙江省的高院，对方林富炒货店的申请进行了驳回，从而维持一开始所判定的结果④。①杭州市西湖区人民法院行政判决书（2016）浙0106
①杭州市西湖区人民法院行政判决书（2016）浙0106行初240号。
②判决书原文适用《行政处罚法》(2017修正)，旧法中对应的法条依次为第4条、第5条与第27条。
③杭州市中级人民法院行政审判书（2018）浙01行终511号。
④浙江省高级人民法院（2019）浙行申64号。
二、减轻处罚的依据
（一）《中华人民共和国行政处罚法》的总则地位
《广告法》中对于使用绝对化用语广告行为，仅规定了处20万元以上100万元以下的罚款，然而对于如何适用此较大幅度的罚款以及在此幅度基础上从轻减轻处罚并未加以明确规定，这就意味着应当依据《行政处罚法》中有关从轻减轻处罚的规定来弥补《广告法》的空缺。正如行政基本法是“一部规范所有行政行为、在行政法体系中起纲要性、通则性、基础性作用的一部法律”[1],《行政处罚法》为各类行政处罚活动提供了必须遵循的基本原则，确保行政处罚法律规范体系的统一性和完整性[2]，《广告法》与《行政处罚法》为特别法与一般法的关系，在作出行政处罚决定时，遵循特别法优于一般法，优先适用《广告法》的规范，但《行政处罚法》作为统领行政处罚行为的地位，应当同时遵循《行政处罚法》确定的基本原则和制度。方林富炒货店虽使用“最”字的违法宣传方式，但考虑其并未对市场秩序带来恶劣影响且未造成任何严重误导，20万元的行政处罚实则过罚不当。故法院并未适用特别法规定，而是根据《行政处罚法》第32条的规范和过罚相当原则变更罚款数额减轻处罚，这正是法的xxxxx所在。
（二）过罚相当与比例原则的指导
针对过罚不当的行政处罚行为，《行政处罚法》中有过罚相当原则的体现①，①《中华人民共和国行政处罚法》第5条第2款设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。②安徽省《免罚清单》列举了
①《中华人民共和国行政处罚法》第5条第2款设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。
②安徽省《免罚清单》列举了53项免罚事项，重庆市场监管部门的《免罚清单》有71项，上海市《免罚清单》列举了34项轻微违法行为。
（三）存在细化裁量情节的相关地方政策
基于社会政策的不断变化，为降低执法机关的执法难度，使得市场主体更主动承担行政法律责任，上海、安徽、重庆诸地出台了免罚清单②，以安徽省为例，安徽省《市场轻微违法违规经营行为免罚清单》皖市监法[2021]1号（以下简称安徽省《免罚清单》）对违反《广告法》而使用绝对化用语免于行政处罚的情形做出了规定，明确了使用绝对化用语时，突破《广告法》的处罚标准和限度不予处罚的情形。各地先后推出免罚清单的目的，不外乎打造并优化市场环境，探索实施包容慎管，促进经济发展。在市场部门，一定要对于
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