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2024法律职业资格（客观题）考试考点梳理

法理学

1.法的概念的争议：法实证主义认为法与道德在概念上没有必然联系，分为分析主义法学（以权威性制定为首要定义要素，如奥斯丁的命令说）和法社会学与法现实主义（以社会实效为首要定义要素）；非实证主义认为法与道德有本质上的必然联系，包括传统自然法学（以内容的正确性作为法的唯一要素）和超越自然法与法实证主义之争的第三条道路（以内容正确性、权威性制定与社会实效同时作为法的定义要素）。

2.法的特征：规范性，法是调整人的行为的社会规范，具有概括性、普遍性；国家意志性，法是由国家制定或认可的社会规范；国家强制性与程序性，法是以国家强制力为后盾，通过法律程序保证实现的社会规范；权利义务性，法是以权利和义务为内容的社会规范；可诉性，法是可诉的规范体系，具有可诉性。

3.法的作用：规范作用包括指引作用（分为确定性指引和不确定性指引，通过规定权利义务实现）、评价作用（以法律为标准对他人行为合法与否进行评判）、教育作用（通过法的实施对一般人今后行为产生影响）、预测作用（人们可根据法律预测相互行为及行为后果）、强制作用（制裁违法犯罪行为）；社会作用包括维护阶级统治和执行社会公共事务。

4.法的价值：秩序是法的基础价值，是其他价值的基础；自由是法的最高价值，法律是自由的保障；正义是法的基本标准和评价体系，法是实现正义的手段。当法的价值发生冲突时，可采用价值位阶原则（如自由＞正义＞秩序）、个案平衡原则（综合考虑具体情况）、比例原则（为保护某种较优越价值需侵害另一价值时，不得逾越达此目的所必要的程度）。

5.法律规则的分类：授权性规则（规定人们有权做一定行为或不做一定行为，如“公民有宗教信仰自由”）和义务性规则（包括命令性规则，如“现役军人的配偶要求离婚，须得军人同意”；禁止性规则，如“禁止非法拘禁和以其他方法非法剥夺或者限制公民的人身自由”）；确定性规则（内容明确肯定，无须再援引或参照其他规则）、委任性规则（内容尚未确定，只规定某种概括性指示，由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定，如“国务院反垄断委员会的组成和工作规则由国务院规定”）和准用性规则（内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引或参照其他相应内容规定，如“本条例未作规定的，适用《民法通则》的有关规定”）；强行性规则（内容规定具有强制性质，不允许人们随便加以更改）和任意性规则（允许人们在一定范围内自行选择或协商确定为与不为、为的方式以及法律关系中的权利义务内容）。

6.法律原则与法律规则的区别：在内容上，法律规则明确具体，着眼于主体行为及各种条件的共性；法律原则比较笼统、模糊，关注行为及条件的个别性。在适用范围上，法律规则只适用于某一类型的行为；法律原则有更大的覆盖面和抽象性，适用范围更广。在适用方式上，法律规则以“全有或全无的方式”应用于个案当中；法律原则不是以全有或全无的方式应用于个案，不同原则可能同时存在于同一法律中，且可能相互冲突，需权衡适用。

7.法律渊源：正式渊源包括宪法、法律（狭义，由全国人大及其常委会制定）、行政法规（由国务院制定）、地方性法规（由地方人大及其常委会制定）、自治条例和单行条例（民族自治地方人大制定）、规章（包括部门规章和地方政府规章）、经济特区法规、国际条约与国际惯例等；非正式渊源包括习惯、判例、政策等，在没有正式渊源或正式渊源无法解决问题时可作为弥补法律漏洞的辅助性资料。

8.法律部门与法律体系：法律部门是根据一定标准和原则所划定的调整同一类社会关系的法律规范的总称，划分标准主要是调整对象（即社会关系）和调整方法。中国特色社会主义法律体系是以宪法为统帅，以法律为主干，以行政法规、地方性法规为重要组成部分，由宪法及宪法相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法等多个法律部门组成的有机统一整体。

9.法的效力：法的对人效力原则包括属人主义（以人的国籍为标准，本国公民适用本国法）、属地主义（以地域为标准，不论本国人还是外国人，只要在本国领域内，一律适用本国法）、保护主义（以保护本国利益为标准，不论行为人的国籍和所在地域，只要侵害了本国利益，就适用本国法）和以属地主义为主，与属人主义、保护主义相结合的折中主义原则。法的空间效力一般适用于该国主权范围所及的全部领域，包括领土、领水及其底土和领空，还包括延伸意义的领土，如驻外使领馆、在外船舶及飞机。法的时间效力包括法的生效时间（自公布之日起生效、公布后经过一定时间生效等）、法的终止效力（明示废止和默示废止）和法的溯及力（一般情况下法不溯及既往，但在有利追溯时可溯及既往，如刑法的从旧兼从轻原则）。

10.法律关系：法律关系是在法律规范调整社会关系的过程中所形成的人们之间的权利和义务关系，具有合法性。其构成要素包括主体（公民、法