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5月《采购法务与协议管理》资料

作者:sricle??标签:采购法务协议管理采购本科证书课程-05-1114:58星期三晴

【学习笔记】采购法务与协议管理

一.协议概念:

协议广义概念:指任何确立当事人权利义务协议.

协议狭义概念:仅仅指民事意义上协议,是指确立,变更和终止民事法律关系协议.

案例1:1999年,经某市工商局同意,200户个体户到该局投资兴建轻工业批发市场设摊经营,工商局为她们颁发了临时营业执照和摊位证,并分别收取了三年管理费和摊位费.工商局收取摊位费关键用于建设市场时贷款.1月,工商局依据相关部门疏通轻工业批发市场消防通道要求,将该200户个体户摊位迁移到批发市场后面露天地,后又转移到不属于工商局全部\星星市场\.这两次摊位转移并没有征求200户个体户意见,为此,双方发生纠纷,200户个体户诉至法院请求工商局返还摊位费,赔偿营业损失.工商局则认为其与200户个体户之间是行政管理关系,收取摊位费属于行政收费,法院不应作为民事案件受理.

案例分析:在本案中,工商局对于批发市场含有双重身份,既是工商行政管理机关,又是该市场投资创办主体.作为工商行政管理机关,工商局对该批发市场进行市场监督等行政执法行为不受协议法调整;但作为该批发市场投资创办主体,工商局则成为民事主体,它与其她民事主体在法律地位上是平等,其收取摊位费行为是民事行为,而不是行政法上行政行为,因为应收到民事法律调整.故法院作为民事案件对此案进行审理.

二.协议特征:

主体特征:协议关系主体,又称当事人,包含平等主体自然人,法人和其她组织.

客体特征:协议权利和义务指向对象--标物

形式特征:协议形式,是当事人合意表现形式,是协议内容外部表现形式和载体.

建立法律关系意图:当事人应该含有明确签订协议目。

中国协议法第6条要求:当事人签订协议,有书面形式,口头形式和其她形式.法律,行政法规要求采取书面形式,应该采取书面形式.当事人约定采取书面形式,应该采取书面形式.

中国协议法第11条要求:协议书,信件和数据电文(包含电报,电传.传真,电子数据交换和电子邮件),都是协议书面形式.

推定形式:当事人未用语言,文字表示其意思表示,仅用行为向对方发出要约,对方接收该要约,作出一定或指定行为做承诺,协议成立。（如:超市购物,停车场收费等）

案例2:8月,天津A企业为了满足市场对月饼需求,计划购入一批月饼。A企业业务员经过网络搜索,发觉海南B企业有货,且价格适中,于是经过电子邮件形式与B企业销售人员进行数次信息往来。8月24日,双方就月饼买卖规格,价格,数量,付款等事项经过电子邮件达成协议,其中交货日期为9月10日前。

正当B企业销售人员组织货源时,B企业销售部经理确定为仅凭电子邮件形式,极难说协议已经有效成立,于是通知销售人员将电子邮件内容打印出来,签字后用特快专递寄到天津让买方A企业签字。销售人员根据指令,在8月27日发出特快专递,注明:“本函为对以往电子邮件内容确定,如欲签订和同协议,请于5日内,签字后一样以特快专递形式将本函寄回至我处,过期不候。”

A企业于8月29日收到快递后,立刻在上面签字盖章,并在当日以特快专递方法将确定函件寄回海南B企业。根据特快专递正常速度,两日内可达成海南,但因为南方各航班因暴雨而延误,直到9月4日才送到卖方B企业。B企业收到确定函后认为,有效日期已过,加上中秋时节用户很多,便不再理会此事。9月10日,A企业督促B企业推行交货义务,但B企业认为,协议并未成立。9月12日中秋过后,A企业以B企业违约为由将其告上法庭,要求赔偿损失。

案例分析:根据中国《协议法》要求:协议书,信件和数据电文(包含电报,电传.传真,电子数据交换和电子邮件),都是协议书面形式.所以,8月24日,双方就月饼买卖规格,价格,数量,付款等事项经过电子邮件达成协议,属于协议书面形式。如双方认可,则协议成立。

案例3:刘玲和梁伟准备结婚,但因为婚礼筹备相当盛大,所以经济上出现了短缺,刘玲于是找好友王飞借了5万来准备婚礼。在婚礼上,两人其她好友对王飞说:你们两关系这么好,5万就不用还啦,就给刘玲好啦。”王飞见好友都在,就说“算了就算了。”刘玲见状即说:“那我就不还啦,就当你送礼金就是了。”11个月后,王飞因为有急事需要钱,所以就催刘玲还当初借5万元,但刘铃说“当初不是说好了吗,就当你送给我,不用还了。你现在怎么又要我还呢？”王飞说“当初我是开玩笑,不能当真。”后王飞数次催款未果,随向人民法院提出诉讼。