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未注册商标的法律保护问题研究

[摘要]我国商标法规定只有注册商标可以获得专用权，而未注册商标中的普通商标不能得到法律的任何保护。这一规定与世界许多国家立法纷纷给予未注册商标更多的保护的趋势背道而驰。未注册商标既然有其存在的基础和必要性，那么法律就必须对此做出回应，对之提供必要的保护。因此，我国必须及时修改商标法及有关的法律制度，给未注册商标提供充分的保护，以利于市场经济的健康发展。

[关键词]注册商标未注册商标商标权

商标保护制度的完善在于商标注册制度和未注册商标保护制度的完美结合。[i]我国商标法对注册商标提供充分和高度的保护，而对未注册商标，[ii]除了有一定的影响力的之外，基本未予保护。近年来商标保护领域冲突频繁出现，究其根本，在于单一的注册商标保护制度的不尽合理和不够完善。[iii]在商标领域单纯的注册商标保护制度是否存在一些弊端、是否应该建立未注册商标保护制度，给未注册商标人提供平等保护、建立两者结合的商标保护制度是否更有利于我国商标的保护和定分止争等一系列的问题仍值得仔细探讨。

一、单一注册商标保护制度带来的问题

（一）单一注册商标保护制度造成资源浪费

1.造成大量商标资源的浪费

我国商标法仅仅对注册商标提供保护，其第七章标题为注册商标专用权的保护。许多公司企业唯恐他人申请注册商标而限制自己产品的市场营销和竞争，不管自己的商品是否有使用某一商标的需要，纷纷通过注册获得大量的商标专用权。正如朱雪忠教授所言：“遗憾的是，在我国商标资产并不丰富的情况下，目前却存在大量的因闲置而浪费的现象。”[iv]上海万象（集团）股份有限公司拥有107件商标，该公司决定确立全国著名商标“恒源祥”为总商标，其余106件暂停使用。[v]据武汉红桃K集团公司1997年的资料介绍，该公司共有注册商标达700多件，实际使用的只有几件。[vi]广西两面针股份有限公司的注册商标除“仙葫”、两面针外，还有“面面针”、“针两面”等一系列商标，而使用的主要是“两面针”，其他的基本未使用。[vii]唐山市的调查表明，该市有200多件预防性闲置注册商标。[viii]这种现状，不仅是商标权人的资产浪费，也妨碍了他人对商标资源的利用，违背了《商标法》的宗旨。[ix]

在现有的只要注册即可获得保护的法律制度下，没有办法解决这种滥占商标资源的现象的蔓延。至于《商标法》第四十四条“连续三年停止使用的商标，责令限期改正或撤销其注册商标”的规定似乎并不能遏制商标的滥占。其一，在商标局繁忙的工作中，是否有精力去调查商标是否停止三年未使用？其二，对于某一商标三年未使用的情况是否能轻而易举的调查取证？其三，三年未使用，何谓“未使用”，这种缺乏操作性的规定，是否使注册商标权人规避该规定易如反掌？

换一种角度思考，如果我们承认并保护未注册商标人或称之为使用商标人的商标权的话，那么使用取得商标权人就可对抗仅凭注册而不使用的权利人，这样大量的抢注、盲目注册的现象才会得以遏制。

2.造成行政资源浪费

建立高效政府的目标早就提出，为何这一目标的实现却遥遥无期？从政府层面考察，提高工作效率是建立高效政府的一个努力方向；而从行政相对人层面考察，节约有限的行政资源又是建立高效政府必须努力的另一个方向。政府资源属于公共的，然而一些公司却滥用注册商标申请的行政资源，申请大量注册商标闲置，让其他纳税人为他占用的审查机关的人力、物力资源买单。上文介绍的武汉红桃K集团公司共有注册商标达700多件，实际使用的只有几件申请注册商标的现象令人震惊，更令人不安的是这种状况在当前中国竟然如此的普遍。正是注册商标申请人的滥用注册申请权和申请程序的繁琐导致一个商标从申请到获得注册，一般需要1到2年的时间。[x]由此看来，不解决申请人滥用申请权的问题，提高商标注册申请的效率永远只能是一种美好的理想。而解决申请权滥用，取消未使用的注册商标优于使用商标的法律规定，建立对未注册商标或称之为使用商标的法律保护制度或许不失为一剂灵丹妙药。

（二）单一注册商标保护制度孕育着商标侵权纠纷

1.注册商标权与在先权利的冲突

因为我国单一遵循单一的注册商标保护制度，即注册就取得商标专用权。如果某人设计一个图形商标并在自己的商品上使用，按照我国商标法的规定，通常不能取得商标专用权。但是对于使用人对其商标图形取得著作权、获得著作权法的保护是没有问题的。这时，如果有人抢注该图形商标时，如果没发觉其与他人在先权利相冲突，申请可获得注册商标专用权。一旦先使用人发现申请人的抢注行为，即可通过商标异议程序，或在申请人取得商标专用权后通过请求著作权保护而请求撤销商标注册或禁止使用。这样看来，单纯的注册商标保护制度没有起到定分止争的作用，反而造成不同权利间的矛盾和冲突，与商标法的宗旨