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涉外协议法律风险及防范

文:孙荣达杨亚丽

《孙子兵法谋攻》中曾言:“不战而屈人之兵,善之善者也。故上兵伐谋,其次伐交,其次伐兵,其下攻城”。这一点一样适适用于涉外协议法律风险防范之中,协议在签署之初就应该经过“谋”略,未雨調缪,将可能发生风险消除在未然之时,从而经过协议签署,确保本身利益能够实现最大化,使协议在推行过程中,我方一直占据有利地位。在协议发生纠纷之时,才能够达成“不战而屈人之兵”效果。本文经过总结涉外协议风险并分析风险防范方法,来展开全文。

一、涉外协议定义和特征

（一）涉外协议定义

所谓涉外协议,是指含有涉外原因协议,即协议当事人、协议客体或者产生、变更、终止协议关系法律事实中任何一个含有涉外原因协议。

（二）涉外协议特征

1、涉外经济协议含有涉外原因,涉外原因是指:协议主体,一方或多方为外国人（含港澳台）,这里“人”包含法人、其她组织和自然人。

2、行为或法律事实发生于境外。

3、涉外经济协议通常包含承运人、外国银行、海关、商检、保险企业等多个部门;从协议签订到推行要包含本国法、外国法、国际法等一系列法律要求。

4、涉外协议种类繁多。涉外协议既包含国际货物买卖协议、涉外借款协议、涉外工程承包协议、涉外劳务合作协议,也包含对外加工装配协议、赔偿贸易合相同,其中涉外买卖协议最为常见。

二、涉外协议中法律风险及防范

（一）、信用证“软条款”风险及防范

1、信用证“软条款”定义

信用证“软条款”是指不可撤销信用证中要求有信用证附条件生效条款,或者要求要求信用证受益人提交一些难以取得单证,使受益人处于不利和被动地位,造成受益人履约和结汇存在风险隐患条

款。

2、“软条款”常见类型

信用证要求必需在货物抵达目港经买方检验合格后方才付款。在此种情况下,信用证项下银行付款确保已无从谈起,实质上将信用证付款方法改成远期承兑交单托收业务,卖方承受了全部收汇风险。

无明确确保付款条款,或对银行付款、承兑行为要求了若干前提条件。如明确表示开证行付款以买方承兑卖方开立汇票为条件。这么,当买方拒绝承兑卖方开立汇票时,银行就拒绝付款。或者表示货物清关后才支付、收到其她银行款项才支付等。

（3）相关运输事项如船名、装船日期、装卸港等须以开证申请人修改后通知为准。

（4）设置不易被觉察陷阱,使卖方难以取得合格单据,从而保留拒付权利。比如在海运单据中要求将内陆城市确定为装运港。

（5）信用证前后条款相互矛盾,受益人不管怎样也做不到单单一致。

3、信用证“软条款”防范方法

（1）慎重选择贸易伙伴,重视对开证进口商信用审査。进口商设置软条款关键目就是控制信用证议付,实际上已经把银行信用转化成了进口商本身商业信用风险,所以选择含有良好信誉进口商能从一定程度上避免软条款现象。

（2）提议进口商开立信用证条款应简练、清楚。笔者认为,最简单、条款清楚、简练信用证就是最好、最不轻易出现问题信用证。条款简练、清楚信用证对出口商来说,审核简便,了解清楚,不轻易出现条款了解上歧异和误差,所以也不轻易出现软条款。

（3）尽可能不接收带有“软条款”信用证。不得已接收时一定让对方将其内容如实通知自己,看自己能否做到,能够做到努力去做;不然,一定要求对方修改信用证。

（4）重视审单人员培养。笔者接触过很多类似案例,对于那些生产型出口企业和部分中小型外贸企业来说,现在严重缺乏这方面专业人才,造成业务人员或者对信用证完全不熟悉人员在从事信用证单证工作时,往往是出现软条款后无法识别,造成法律风险产生,最终造成巨大损失。所以加大对企业内部审单人员培养,是长久防范信用证风险一个关键方法。

（二）、无单放货风险及防范

1、无单放货定义

通常是指承运人（实际承运人或其代理人,或其她负有凭正本提单交货义务人）应提货申请人请求,凭其提供副本提单（和/或保函〉交付货物,而无法再向持正本提单人交付货物行为。

2、无单放货风险

无单放货最大风险在于承运人将货物交给非提单持有些人,真正提单持有些人无法提到货物。

3、防范方法

（1）对买方资信进行调査。在出口业务中,外贸企业一定要首先对买方资信进行调查审核,选择资质好信誉高企业作为自己贸易伙伴。在签署协议时,尽可能选择对己方有利支付方法,比如预付货款方法,选择信誉高银行作为信用证开证行,并采取D/P方法成交等。

（2）采取电子提单。它是一个利用电子数据交换系统对海上运输中货物全部权进行转让程序。国际海事委员会制订“