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美国封闭公司法律制度及其立法选择

【内容提要】美国的封闭公司也叫封闭持股公司，具有股东人数少、股份转让有严格限

制等特点。由于封闭公司在美国大量存在以及在美国经济生活中的重要作用，美国立法

界已经越来越注意到它与开放公司的差异，并在立法上得到了体现。由于美国独特的立法

体制，美国关于封闭公司的立法可以概括为三种模式：统一调整模式、纽约州模式和专门

的封闭公司立法模式。由于种种原因，我国对美国的封闭公司制度缺乏应有的了解，甚至

有的将它和我国的有限责任公司等同起来。虽然美国封闭公司……

一、封闭公司的概念及其特征

根据股东人数的多少以及股权的分散程度和股权的转让方式的不同，美国的公司一般

可以分为两类：封闭公司（closecorporation）和开放公司

（publiclyheldcorporation）。封闭公司又叫封闭持股公司

（closelyheldcorporations），但是对于到底什么是封闭公司，目前还没有一

个统一的普遍接受的定义。最早关于封闭公司的定义是伊利诺伊州高级法院在审理Galler

诉Galler一案中作出的，其中认为封闭公司的股东人数较少，几乎不允许这种公司的

股票上市交易。（注：

SupremeCourtofIllinois,32Ill.2d16,203N.E.2d577(1965).）

美国法学会1994年颁布了《公司管理原则：分析与建议》，其中对封闭公司下了一个

定义：“‘封闭公司’指的是股份证券由少数人持有，且证券不得在交易市场进行交易的

公司”。

（注：AmericanLawInstitutePrinciplesofCorporateGovernace:Analy

sisandRecommendations(1994),section1.06.）哈佛大学法学院院长、著名的

公司法学家克拉克教授则认为：“封闭公司，即封闭持股企业的简称，可以定义为只有

少数个体股东（如少于三十人），并且股东的股份不得在正式认可的证券交易所或柜台市

场进行交易的公司。”（注：［美］罗伯特·C·克拉克，《公司法则》，胡平、林长

远、徐庆恒、陈亮翻译，李静冰译校，工商出版社，1999年1月第一版，第16页。）

这三者有一个共同之处，那就是他们都是从公司的外在特征上来定义的，强调的是公司股

东人数的多少以及股份能否自由交易。《封闭公司制定法补充规范》

（ModelStatutoryCloseCorporationSupplement）认为：“制定法上的封闭公

司在公司章程中申明公司是制定法上的封闭公司的公司形式”，（注：

ModelStatutoryCloseCorporationSupplement,section3.）强调的是公司

在法律上的形式要件，认为公司只有在公司章程中明确说明了公司的性质是制定法意义

上的封闭公司，否则即使具备了封闭公司的条件，也不能看作是真正的封闭公司。《加利

弗尼亚州公司法典》则既注意其法律形式，又注重其外在的形式。（注：《加州公司法典》

对封闭公司下的定义是：“‘封闭公司’指的是公司章程中除了包括第202条（即关于

公司章程的必备条款）的规定外，还包括公司所发行的所有种类的股份应当由不超过三

十五人的特定数量、记录在册的股东持有的规定，以及“本公司是封闭公司”的申明。

SeeCaliforniaCorporationsCode,section158。）不过一般认为，封闭公司具有

以下特征：

（1）股东人数较少。如美国加州公司法规定，股东人数超过35人就为开放公

司。《封闭公司制定法补充规范》规定为50人以下。由于股东人数较少，因而公司

一般没有董事会，股权一般集中掌握在几个股东手中，而且相当多的封闭公司实际上就是

一个家族公司，其股东都是亲戚或朋友。

（2）公司股份的募集和转让有极为严格的限制。封闭公司的股份一般不允许转

让，也不允许上市交易。封闭公司不能向社会公开募集股份。股东向股东以外的人

转让股份应当取得所有股东的同意，在同等条件下，公司其他股东享有优先权。

（3）公司变更没有严格的手续。在公司设立时，公司章程中应当写明公司的性质

为封闭公司，否则就是开放公司。将封闭公司变更为开放公司不是