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最密切联系原则在我国司法适用现状分析

目录

TOC\o1-3\h\u25043最密切联系原则在我国司法适用现状分析 1

27331.1研究样本与数据来源 1

129701.2统计分析 2

114591.2.1最密切联系原则在我国司法适用的现状 2

69681.2.2最密切联系原则在我国司法适用的特点 8

247781.3最密切联系原则在我国司法适用出现的问题 10

101631.1.1法官滥用自由裁量权，出现属地主义倾向 10

278491.1.2条文适用错误 10

281711.1.3法官说理不充分 12

242971.1.4最密切联系地的确定方式混乱 13

153141.1.5适用特征性履行方法出现错误 14

1.1研究样本与数据来源

由于当今学界缺少对2019年及以后我国对最密切联系原则司法适用的研究，故笔者拟研究我国2019-2020年法院对最密切联系原则司法适用的情况。然而，通过查阅中国裁判文书网[[]

[]中国裁判文书网:/.最后一次访问时间:2021年5月22日.

本研究拟采取分层抽样的方法，以中国裁判文书网为依托，在高级搜索栏中在“全文检索”一栏中输入“最密切联系”并将搜索范围限定在判决书“理由”，将“案件类型”设置为“民事案件”，将“裁判日期”设置为“2019-01-01至2020-12-31”，进而整理了2019和2020年我国适用了最密切联系原则的适格案件4611份，并将其编号。其中，2019年的有2557份，2020年有2054份。在这些案件中，如出现了二审或民事审判监督案件，那么以终审案件为准。

本文拟研究200份案例，故笔者先将2019年和2020年所要抽样的案件按照各年份搜集案件在搜集的案件总数中的比例计算出来（2019年占55%，2020年占45%），即应当抽取2019年110份样本，2020年90份样本。随后，笔者将2019、2020年单个年份中民事审判监督、民事二审、民事一审所占比例确定下来，即2019年民事审判监督占0.2%、民事二审占9.5%、民事一审占90.3%；2020年民事审判监督占0.2%、民事二审占16.6%、民事一审占81.2%。再根据每年份审理级别的比例，根据分层抽样抽取2019年民事审判监督1份（不满一份按一份计算）、民事二审10份、民事一审99份共110份；2020年民事审判监督1份、民事二审15份、民事一审74份共90份样本，2020年90份样本。最后将抽取出来的200份案例按001-200的顺序进行重新编号。

1.2统计分析

1.2.1最密切联系原则在我国司法适用的现状

对于最密切联系原则在我国的司法适用的现状，本节主要通过以下几个层面来进行数据的统计与分析：

一是最密切联系原则适用的领域情况。即该原则适用在了什么类型的纠纷上。

二是法院援引相关法律规范适用的情况。这一部分主要分析法官是依据哪一条规范而适用了该原则。且在对样本案例进行研读分析后，本部分还会对法官依据法律规范的正误、出现错误的类型进行分析。

三是法官确定最密切联系地的过程的情况。这一部分主要针对我国对该原则的适用及说理模式，首先分析法官在确定最密切联系地的过程中是否适用了特征性履行方法；其次分析在需要说理的案件中，法官是否存在相关的说理；随后分析法官在进行说理的过程中，是否列明所有涉案连结点、列举相关连结点的数量、是否列举出了涉外连结点、法官说理时是否对涉内涉外连结点进行比较这四个方面进行数据分析，以查明法官在确定最密切联系地时的说理是否充分。

四是法官在运用该原则确定案件准据法时，最终是适用了人民法院所在地法[[]

[]根据《涉外商事海事裁判文书写作规范》第14条（四）的规定，对于涉外案件，应称“中华人民共和国法律”；对于涉港澳案件，应称“内地法律”；对于涉台案件，应称“大陆法律”。为了方便表述，本文统一称为“人民法院所在地法”，以合称“中华人民共和国法律”、“内地法律”、“大陆法律”。

1.最密切联系原则适用领域的情况

从表格1中可以了解到，在本次抽样的200份案例中，最密切联系原则适用到合同纠纷、与公司有关的纠纷等多个领域。但是单合同纠纷案例就有192例，占比96%。此外，还有一些案例涉及到了公司纠纷、执行异议之诉、不当得利纠纷、继承纠纷等领域，但数量较少。因此，该原则的适用在多个领域都有实践，但最主要集中在了合同领域。

根据《民事案由规定》（2011年第一次修正）[[]本次抽样案例为2019和2020

[]本次抽样案例为2019和2020年的案例，故第二次修改，于2021年1月1日生效的民事案由暂不适用。

[]根据《民事案由规定》，由于海上、通海水域货物运输合同纠纷及劳动合同纠纷属于特殊的纠