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尽职调查的办案小结

一.??法律尽职调查的概念和特征

1、概念

尽职调查有叫审慎调查，译自英文“DueDiligence”，其原意是“适当或应由的勤勉”。

法律尽职调查是指在公司并购、证券发行、投资等重大公司行为中，由律师进行的对目标公司或者发行人的主体合法性存续、企业资质、资产和负债、对外担保、重大合同、关联关系、纳税、环保、劳动关系等一系列法律问题的调查。法律尽职调查大体分为两种，即公司并购的法律尽职调查和证券发行等重大行为的法律尽职调查。私募股权投资，从本质上可以归类于公司并购，因此，私募股权投资中的法律尽职调查属于公司并购类的法律尽职调查。

2、特征：

1、目的性。法律尽职调查会仅仅围绕委托方拟进行的商业计划目标进行有针对性的调查，且委托方目的的不同，调查的对象、采取调查的方式、调查的重点都会有所不同。法律尽职调查仅从法律的角度对调查对象作出合法与否的评判，对调查对象的其他方面不作评判。

2、专业性。法律尽职调查一般由法律专业人士进行，从专业法律的角度，对调查对象的合法性及存在的法律风险方面作出自己的专业评判。法律尽职调查具有专业性。

3、独立性。法律尽职调查一般由律师事务所等独立的中介机构完成。在尽职调查过程当中，参与调查的人员应当独立的进行调查，不受委托方或调查对象的制约，对外出具的调查报告等法律意见应当是自己独立的判断，并且要对外独立承担责任。

3、尽职调查的作用

1）可以在一定程度上改变双方信息不对称的不利状况；

2）可以通过法律尽职调查明确存在哪些风险和法律问题；

3）双方可就客观存在的相关风险应由哪方承担进行谈判，事先明确双方的权利和义务；

4）可以更加有效地甄别合作者；

5）根据不同的交易内容及行业类别所形成的特别法律保护等。

二.??法律尽职调查的流程

委托律师所进行的法律尽职调查遵循的基本工作程序如下；

1．委托方与认同的律师事务所签订“专项法律顾问合同”；

2．律师与委托方及目标企业签署尽职调查保密协议书；

3．律师根据受托的业务起草尽职调查清单，尽职调查清单的主要内容是需要目标企业提供的各类文件，一般情况下主要包括：企业的组织架构文件；企业各类资产的文件；企业的各种贷款、融资文件；企业的重大合同、协议；企业的经营业务，以及所涉及的政府审批或许可；企业的各种税务文件；企业雇员的劳动文件；企业的各类保险文件；企业涉及的各类诉讼、仲裁或争议的文件；

4．律师将其准备好的尽职调查清单经委托方确认后发至目标企业；

5．收到目标企业提供的资料后，核对复印件与原件，以及现场核查等，并做好资料清单，由双方代表签字确认；

6．律师按照委托合同约定对所收资料进行研究并向委托方汇报；

7．律师对收到的资料经研究判断后，如需进一步了解，应再次起草“尽职调查清单”，以此类推，直至查明情况为止；

8．律师对尽职调查所获取的全部资料，应反复地研究判断，进行相应核查验证，在核查验证过程中，将制作工作笔录，并尽可能地取得目标企业对工作笔录的书面确认；

9．律师对资料不全、情况不详，应要求目标企业作出声明和保证；

10．对所有文件资料进行整理和归档，并制订必要的工作底稿，注明资料来源；

11．起草并向委托方提交准确、完整、详实的尽职调查报告。

三、尽职调查前的准备

1、尽职调查的前期准备工作非常重要，是整个调查过程中的基石，准备的充分与否，将直接影响后面调查工作效率和质量。

1）组成团队，确定分工；

2）制作调查清单；

调查清单的内容一定要充分、全面、详尽。

3）将清单发给委托的客户，确认后发给目标公司。

4）对目标公司在网站、相关报刊上披露的信息等相关信息进行搜集，以及搜集相关行业的法律、法规、政策、地方文件等，对本次调查有个大概的了解；

5）实地考察前要带全需要的资料：律所调查函、制作的调查问卷、确认函、有针对性的调查函。

2、尽职调查清单目录

公司的设计及历史沿革

公司的各项法律资格、登记和备案（工商登记备案情况）

公司股东的简历以及资信情况

公司的对外股权投资

重大合同

债权债务和担保

公司的主要财产（固定资产、无形资产）

财产保险情况

诉讼、仲裁和行政处罚

环境保护

产品或服务质量

公司税务情况

劳动关系和人力资源

关联关系及同业竞争

其他

注释

四、尽职调查的渠道和方法

1、目标公司的配合，和公司的人面谈的时候一定要诚恳。

2、亲自走访相关登记机关，比如：工商、税务、土地等

3、目标公司所在地政府及所属各职能部门，征地、规划等文件政策

4、和其他中中介机构沟通，比如会计组

5、目标公司的债权人、债务人比如银行

6、其他渠道：互联网、报刊、实地调查等。

五、尽职调查要查明的主要内容

律师进行法律尽职调查将开展如下方面的工作：

1．对目标企业合法性的调查：主要是调查目标企业的主体资质是否合法，到工商管理部门核查企业设立批