办理职务犯罪案件的十点感悟.docx

1.在不影响法定刑幅度的情况下，态度比金额更重要。

举例而言，受贿金额在20万元-300万元之间，法定刑幅度为3年至10年。受贿20万与受贿50万的量刑差异，大概比不过一个好的认罪态度。

当然，这并不是说实际只受贿20万，面对受贿50万的指控就要“照单全收”。在实事求是、用证据说话的基础上，争取主动态度往往比纠结一两笔犯罪金额更重要。

2、自首是个好东西。

职务犯罪案件中，自首是至关重要的量刑情节。

有了自首，受贿上千万也可能判处七八年有期徒刑。

没有自首，受贿301万也是十年以上有期徒刑。

争取自首，一个是该主动要主动，争取态度最重要。

二是监委关于到案经过的情况说明很重要。

3、不能为了争取主动，就不顾事实往自己身上泼脏水。

在一些所谓的侦讯技巧下，部分被调查人会为了争取主动的态度，“你说什么就是什么，我都认”、“没有的事情，也认”。

权利是自己抗争来的，该硬气的时候要硬气。

毕竟，监委也应该依法办事嘛。

4、在罪名辩护层面，受贿犯罪最难辩护。

当前监察机关移送检察院的卷宗中，受贿犯罪案件的证据吻合程度达到了表面上严丝合缝的程度。

行贿人与受贿人之间关于送钱地点、时间、金额、包装袋、请托事项的表述，即便不能说一模一样，也是基本一致。

受贿罪的辩护，最难，这也是绝大部分职务犯罪案件都指控受贿的原因之一。

如果仅从双方笔录高度印证角度来论证证据不真实，往往没什么效果。

只能往深处挖，请托事项在当时是否具有合理性，请托事项与送钱之间是否有逻辑关系来判断？

如果能排除非法证据，当然好。

5、贪污罪，在证据确凿的情况下，该认罪就早点认罪。

贪污罪跟受贿罪的最大区别在于，贪污罪指控重在客观证据，特别是资金流水，受贿罪指控重在行贿人和受贿人说法一致。

贪污罪侧重于钱进了自己或关联人腰包，这种资金流水的取证、分析，往往很难辩驳，回到第一点，在证据确凿的情况下，不要抱有侥幸心理。

6、国有企业，特别是国有资本参股企业人员，是否属于国家工作人员，不能想当然。

在一些企业改制、上市的国有企业中，特别是国有资本控股、参股企业有一定级别的人员，不当然地因为集团公司、国资委的一纸文件就认定为属于国家工作人员，不当然地因为接受监委调查就想当然地认为属于国家工作人员。

需要结合国有企业性质、是否有批准、任命文件、实质上是否负责监督、管理国有资产等具体分析判断。

7、注意查阅党纪政纪处分文书。

职务犯罪案件中，往往不附党纪政纪处分文书。但律师在代理时，要主动查阅上述文书。

一是可以看看有没有与指控犯罪类似的情形认定为违纪事实的，争取在同一案件中同种情形同样处理。

二是看看关于违纪违法所得与违法所得的区分。有家属掏空家底交了钱，以为是退赃，但监委来一句，交的是违纪违法所得，不是缴纳犯罪所得。

8、拘留后逮捕前的期限，很重要。

被调查人在留置后，家属往往跟他/她就断联了。再一次接到消息，往往就是收到拘留通知书。

拘留之后，检察院有十天至十四天审查是否要逮捕。

这十至十四天，就是律师争取取保的好时机。

但现在的问题是，在此期间，律师大概率无法阅卷，只能多会见多了解情况再发表意见。

9、对于该争取的有利情节，要有策略地争取。

有人说，职务犯罪没空间啦，没必要找律师争取了。

但实际上，还是有很多有争议的点，比如受贿犯罪与人情往来的区分、贪污罪与挪用公款罪的区分、挪用公款罪中归个人使用的理解等等。

从尝试常情常理判断有问题的，就是律师争取的空间。

只是要讲策略，比如当事人认事实，律师讲法律。

10、涉案财产的辩护，至关重要。

在罪名、量刑之外，涉案财产的辩护，尤为重要。

比如，行贿所得不正当利益的追缴问题，就是一个很复杂的司法认定难题。

比如，已被追缴的实物，相对应的价值要不要计入犯罪金额二次追缴？

比如，第三人善意取得的财物，该如何证明？

比如，当已退缴金额不足以覆盖违纪违法所得与犯罪所得时，该如何认定退缴款项的性质？

职务犯罪案件的辩护，是一门技术。