招投标合同生效时间与投标保证金的研究模板.docVIP

招投标协议生效时间与投标确保金研究

一、问题引出

,A企业作为某道路工程项目(依法必需招标项目)业主,向社会进行公开招标。随即,A企业在指定媒体上公布招标公告,公告同时载明:投标人在送交投标文件前,应该根据投标人须知要求向投标人提交80万人民币现金担保。B企业向A企业递交投标文件,并由其基础账户一次性向A企业指定账户汇入80万现金担保。经过开标、教授委员会评标后,确定B企业为中标人,且A企业立刻向B企业发出中标通知书。但此时B企业向A企业去函,明确表示考虑到其她原因放弃中标项目,不会与招标人签署书面协议,请求A企业退还80万现金担保。为了维护其本身正当权益,A企业提出追究B企业无故不签署协议法律责任,并主张没收80万担保。

上述案例包含招标投标领域非常关键但很有争议两个问题,即中标通知书发出以后招标人与投标人之间协议效力问题;另一个是投标确保金数额与百分比问题。现就以此案例为对象,着重分析上述两个问题。

二、招投标协议文件效力分析

(一)在缔约阶段,招标投标与\o协议法协议法比较分析

1、招标投标与一般协议缔约阶段共同点

招标投标是一个竞争缔约方法,其过程分为招标、投标、开标、评标和中标等,其中开标和评标不含有协议法上意义。而依据通常法学理论,招标、投标和中标所对应,是协议理论上要约邀请、要约和承诺。

具体说来,招标人向潜在投标人公布招标文件时,因为招标文件不含有满足协议成立内容(比如没有价格条款),是期望潜在投标人向自己发出要约意思表示,所以属于法律上要约邀请。而对于潜在投标人来讲,其依据招标文件中相关投标条件和本身实际情况,向招标人发出投标文件,对招标文件作出回应,而投标文件包含了协议价格、工期、工程质量等实质性内容,并有期望招标人和自己签订协议意思表示,所以投标人投标行为属于要约。以后,招标人收到各个潜在投标人招标文件以后,经过符正当律要求开标、评标后,公布投标结果,并向中标人发出中标通知书,向其她未中标人发出中标结果通知书。针对中标人而言,招标人向其发出中标通知书,则意味着其投标文件中协议内容得到了招标人同意,属于承诺意思表示。

2、招标投标在缔约阶段特殊性

不过鉴于招标投标特殊性,其与通常协议法意义上要约邀请、要约和承诺又存在较大差异。

第一,要约邀请关键性不一样。依据协议法通常理论,要约邀请并不是协议签订必经阶段,一个协议签订能够不经过要约邀请而直接发出要约,同时要约邀请也不是一个法律行为,不管对于要约邀请发出人还是接收人,都不含有法律上约束力。而依据中国《中国\o招标投标法招标投标法》(以下简称“《招标投标法》”)第四条要求:任何单位和个人不得将依法必需进行招标项目化整为零或者以其她方法规避招标。这个条款属于强制性条款,说明在招标投标过程中,含有要约邀请性质招标是法定不可缺乏步骤。没有要约邀请话,整个招标投标活动就无法正常开启。

第二,要约方面,中国《中国协议法》(以下简称“《协议法》”)中要约条件以及招标投标中招标要求表现出了极大差异。具体来说,在效力问题上,《协议法》要求要约抵达受要约人时生效,而依据《招标投标法》第29条要求:投标人在投标文件要求提交招标文件截止时间前,能够补充、修改或者撤回已经提交投标文件,并书面通知招标人,补充、修改内容为投标文件组成部分。即使《协议法》也要求了协议能够撤回或者撤销,但在一般协议中,要约在抵达受要约人后,在其没有被撤回或者撤销情况下,要约是连续有效,对要约人和受要约人都含有约束力。而在招标文件要求提交投标文件截止时间之前,投标并不生效,招标人不能对此做出承诺。所以,招标中要约能够被视为是一个附生效期限要约,只有在要求期限(投标文件截止时或者开标)来临时,其要约内容才能确定有效。在此之前,处于效力待定状态,投标人能够不受约束进行补充、修改或撤回。

第三,对于承诺生效时间,《协议法》与《招标投标法》中要求也有显著不一样。《协议法》第二十六条要求:承诺通知抵达要约人时生效。第二十七条要求:承诺通知能够撤回,撤回承诺通知应该在承诺通知抵达要约人之前或者与承诺通知同时抵达受要约人。这说明,《协议法》对承诺生效见解是采取抵达生效主义,即要约人收到承诺时,承诺内容才对其产生法律效力。而《招标投标法》第45条要求:中标人确定后,招标人应该向中标人发出中标通知书,并同时将中标结果通知全部未中标投标人。中标通知书对招标人和中标人含有法律效力。中标通知书发出以后,招标人改变中标结果,或者中标人放弃中标项目,应该依法负担法律责任。依据如上要求,招标投标中承诺生效采取是投邮