中国法制史-清末法律制度.ppt

第十一章清末法律制度的变化;第一节清末变法的指导思想

一、变法修律的原因、目的和实质

1、原因：挨打亡国的风险

经济上，自然经济受到破坏

政治上，主权独立遭到重创

司法上，治外法权得以确立〔领事裁判权〕

文化上，西学〔西法〕大肆涌入

以致：半殖民地半封建;2、目的：维护统治的追求

变法被视为：一那么“皇位永固〞，二那么“外患渐轻〞，三那么“内乱可弭〞

;3、实质：宪政法制的外壳

其“皇位永固〞：目的

其民主法制：形式

;二、变法修律的指导思想：“参考古今，博稽中外〞

“中学为体，西学为用〞

“参考古今，博稽中外〞

“兼采列邦之良规，无违中国之礼教〞

中西合璧

;第二节清末变法的主要内容;;〔2〕成立议会

谘议局：地方议会〔1909〕

资政院：中央议会〔1910〕

作为未来下上议院而筹备

分别议决地方、中央预算、决算、税收、公债等

分别有地方、全国立法权

分别可由督抚、皇帝解散;2、“政〞——官制改革

〔1〕改革官制

改官府、官员名称

中央官制：由六部增加为十一部

已有审判官、检察官、巡警官等称呼;

地方官制：财权、军权收归中央

二、制定单行法规

为标准管理结社、集会、游行、示威、言论等;

二、修订旧律——修订刑法

1、?大清现行刑律?〔1910〕

对?大清律例?的修订

非根本性的修订

仍律例合编

其中，律：389条

;

主要修订：

改而另称刑律

取消六局部篇

废除局部酷刑

〔凌迟、枭首、戮尸、刺字等〕

增加一些罪名

〔破坏交通罪、妨害选举罪等〕

;

2、?大清新刑律?〔1911〕

——第一部近代刑法典

冈田朝太郎〔日〕帮修，公布但未实施

411条，附?暂行章程?5条

其一、立法体例上，剔除非刑内容，不以六局部篇，

总那么分那么分列〔沈家本：五变之一“更定刑名〞〕;;

其三、刑罚处分上，删除局部死刑、废除流刑笞杖、规定缓刑伪释、确立了自由刑〔沈家本：五变之一“酌减死罪〞，“惩治教育〞〕;

其四、法系性质上，近代法与古代法、中法与西法，地主阶级法〔中〕与资产阶级法〔西〕混杂

表征：?大清新刑律?和附那么?暂行章程?并举

法理派与礼教派斗争的折中;

3、礼法之争

起因：因起草?大清新刑律??大清刑事民事诉讼法草案?

焦点：如何对待三纲五常、礼教与法理、德与法、中与西

派别：法理派——沈家本、杨度等

礼教派——张之洞、袁世凯、劳乃宣等

争点：

其一、干名犯义之争

〔干名：冒犯名分干名犯义：卑幼指控、检举尊长〕

礼教派：十恶之“不孝〞，应列专条

法理派：可告之事，不列专条，不应定罪

但禁诬告

;其二、存留养亲之争

礼教派：鼓励孝道，应列专条

法理派：诱人犯法，不列专条

其三、子孙违反教令之争

礼教派：应算罪，应入律

法理派：不是罪，是道德、教育问题，不入律;

其四、子孙对尊长可否正当防卫之争

礼教派：不能防卫，只能承受或逃跑

法理派：可以防卫，而且你礼教派

既认为子杀父，应定不孝之罪

那么，父杀子就应定不慈之罪;

其五、无夫奸、亲属相奸之争

礼教派：无夫奸应入律