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协议法附随义务

???[摘要]本文从附随义务历史演变入手,叙述了附随义务涵义及理论基础,列举了附随义务多个关键类型,分析了违反附随义务产生法律后果,指出中国立法应深入完善相关附随义务要求。

???[关键词]附随义务诚信标准给付义务责任形态

???一、附随义务历史演变

???早在罗马法时期,就有了附随义务雏形。在罗马法中,协议领域诚信是课加于协议主体含有显著道德内容义务,该诚信即使要求使用客观标准评价当事人行人,但并不排除对主体有意或者过失等主观原因考虑。罗马法中诚信（bonafides）契约要求债务人除了推行契约要求义务外,还要推行老实、善良契约外义务。与之对应诉讼称为诚信诉讼,审判员能够而且应该依据善意（exfidebona）去探究当事人达成是什么东西,对协议义务给予扩张,以补充协议内容,使当事人协议利益得到法律全方面保护。在诚信诉讼中当事人能够向审判员提出任何包含诚信请求,而无须采取抗辩等方法.承审员可斟酌案情,依据当事人在法律关系中应该老实信用,按公平正义精神为合适判决,无须严遵法规。除一些约定不公正性,在法律关系中依诚信应为标准调整当事人权利义务。诚信契约和诚信诉讼要求当事人负担善意、老实补充义务,而且承审员还依据正义、衡平标准对契约内容进行干预,对当事人权利和义务给予衡平。在这种契约及诉讼中,基于诚信而要求当事人负担义务用现代法眼光来看,即为附随义务。

???附随义务进入到立法要求中最早是在《法国民法典》中。《法国民法典》第1134条第3款要求:“契约应以善意推行之。”第1135条要求:“订约人不仅要推行她明确承诺义务,而且要推行依据契约性质,发生公平标准、习惯或法律给予义务。”也就是说罗马法在司法实践中衍生善意、老实补充义务在《法国民法典》中得到立法要求。在法国法中,公平、习惯和法律是善意、老实补充义务法源基础。如法国法中医生义务就包含“通知对方以必需信息”义务,尤其是外科医生,应向接收手术病人说明手术危险性。善意、老实补充义务从罗马法司法义务到《法国民法典》法定义务,应该是一个重大进步,然而法国法院并没有在审判活动中明确适用它,而是在对协议义务进行分类来扩张协议义务,以实现对当事人利益保护。当初法国处于启蒙运动时期,理性光辉照耀一切,意思自治标准主宰一切。所以法官在审判中,更多是依协议当事人意思自治来处理案件。附随义务所以与法国司法实践失之交臂。

???《德国民法典》中相关附随义务（Nebenpflicht）第242条被称为现代契约法通常条款。它再次叙述了《法国民法典》中相关善意、老实补充义务要求。该条款内容是:“债务人有义务依老实和信用,并参考交易习惯,推行给付。”用这一条确定和补充契约当事人义务,甚至是契约推行后义务,是立法者制订该条款目所在.与《法国民法典》不一样是,德国法院在审判过程中充足利用了这一条款,并在此基础上创设了注意义务、合作义务、通知义务等,大大丰富了附随义务内涵。19第二届德国法学家大会上律师发表了名为《论主动侵害契约及其法律效果》论文,19再度刊行时,改称为《主动侵害契约》,该文列举了瑕疵推行情况,即为主动侵害契约。当初德国民法相关侵权行为要求不足以进行救助,所以提出主动侵害契约理论来保护瑕疵推行时债权人正当权益,给予补充此法律漏洞.德国法院经过判例建立了主动侵害债权制度,从而填补了原有法律不足,使得附随义务取得法律上认可,在对契约当事人利益保护上又向前前进了一大步。伴随概念法学衰落,利益法学兴起,受社会本位思潮影响,大家逐步开始在对主给付义务之外其她附随义务进行研究,以此作为扩大对受害人利益保护。所以说“附随义务理论起源于德国,并为各国判例及学说接收。”

???从司法上善意老实补充义务到成文化法定义务曲折过程,附随义务走了一段漫长过程。罗马法为适应经济生活改变,在司法实践中经过“承审员”自由裁量权,发展出善意、老实补充义务。但19世纪契约自由标准霸占着契约法理论以及实务,附随义务被掩埋在契约自由呼声中。伴随自由资本主义向垄断资本主义过渡,为维护社会公共利益,出现了“法律社会化”。现代关系契约主张依据当事人在契约关系中不一样地位要求她们负担不一样义务,而全部这些义务可归纳为一个标准,即老实信用和公平法则。诚信标准崛起使古典契约向着关系契约发生位移。可见,垄断是附随义务出现经济情势,判例应用是附随义务出现技术前提,法学学说是附随义务出现理论基础,社会本位思潮兴起是附随义务出现思想基础,附随义务独特社会利益平衡功效则为其发展提供了余地。

???二、附随义务