刑诉法之证据排除及其例外.docxVIP

9.1证据概述与证据传闻规则

一、概述：证据的采纳与排除

（一）证据可采性/排除的条件

1、不相关证据的排除——求真

2、相关证据的排除——求善+求真

（二）排除证据的惩戒作用——吓阻警察

（三）排除证据的激励作用

1、激励主要行为

（1）排除支付医疗费的证据，激励救助行为

（2）排除纠缠过去的品性证据，激励人们悔过

（3）排除违反最佳证据规则的证据，促使人们按其签署、保管合同

（4）特免权规则维护特定社会关系，如配偶、医患关系

2、激励诉讼行为

（1）排除和解谈判期间的陈述、激励非诉讼解决

（2）排除非法证据，激励警察调查尊重个人权利

（3）使强奸被害人免于对难堪的先前性行为作证，鼓励被害人对强奸犯提起民事或刑事诉讼。

二、传闻证据及其例外

（一）传闻证据及其排除（我国目前没有）

1、什么是传闻

传闻是一个人的陈述，（1）该陈述是在庭审之外的其他时间作出的；（2）被提供以证明该陈述所断言事项的真实性。

传闻陈述可以是口头的，也可以是书面的。

传闻证据规则是指，提出庭外陈述以证明其所主张的事项时，不具有可采性。但有一套复杂的例外。

2、传闻危险性

（1）叙述、歧义危险性

（2）诚实性危险

（3）感知、记忆危险性

3、传闻排除的理由

（1）没有宣誓，证人在法庭上宣誓，将使不诚实的可能性最小化。

（2）没有对陈述人行为举止的观察；有便更好地判断证人诚实性、叙述能力、感知和记忆、亲历性。

（3）没有对陈述人交叉询问的机会。

4、主张性的非言语行为是否传闻？

非言语行为，如果被用来传达信念，也是传闻。

（二）传闻排除例外

规则803和804，列举了30多项排除例外，可分三类：

1、规则803传闻例外

（1）即时感觉印象

（2）激奋口语

（3）公共记录和报告

（4）人口统计记录

2、规则804传闻证据的例外

（1）先前证言

（2）濒死状态下的陈述

（3）对己不利的陈述

（4）个人或家族史的陈述

3、规则807剩余俩外

（1）提供作为重要事实的庭外陈述

（2）与其他证据相比，更具有证明力的庭外陈述

（3）把该陈述采纳为证据，将使证据的总体目的和司法利益得到最佳满足

（三）关于我国传闻证据规则的构建

1、对抗制与传闻规则的关系

《刑诉法》第61条：证人证言必须在法庭上经过......双方质证并且查实以后，才能成为定案的根据。体现了直接言词原则。

但第195条又规定：“对未到庭的证人的证言笔录......应当当庭宣读”，由于缺乏必要的传闻排除规则，造成证人出庭率低，书面证言大行其道，难以形成控辩双方的对抗。

2、我国借鉴传闻证据规则的意义

（1）可规范证据采纳标准，为证据准入提供可操作性规则；

（2）可对证明力不高的证据材料进行过滤，促进事实真相查明；

（3）可促进证人出庭作证，使直接言词原则得到贯彻；

（4）可增强诉讼的对抗性，使法庭交叉询问落到实处。