民法典担保制度之抵押权.docxVIP

典型担保分为人的担保和物的担保，物的担保包括抵押、质押、留置等。其中，抵押是物的担保中最典型的形式。

???抵押担保的核心是抵押权，所谓抵押权，是为担保债务的履行，担保人在不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人，债权人在债务人不履行到期债务或者发生约定的情形，就该财产优先受偿的权利。

一、法律和司法解释条文

《民法典》

第三百九十四条?为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。

前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。

二、担保物权体系中的抵押权

担保物权的体系是以客体为基础展开的：不动产上只能设立抵押权，公示方法是登记；动产则对应于质押权和留置权，以交付作为公示方法。实践中担保物权呈现不断扩张趋势，主要表现为以下两个方面：一是担保财产范围的扩张。其中抵押权的客体从不动产扩及至不动产权利，动产，质押权的客体从动产扩及集合财产以及知识产权、股权、债权等财产性权利。二是非典型担保物权的出现。《民法典》第388条规定，担保合同包括抵押合同、质押合同和其他具有担保功能的合同。所谓其他具有担保功能的合同，主要包括让与担保，所有权保留，融资租赁以及保理等合同，它们本身并不属于担保物权的范畴，但其均以转移所有权或金钱给付请求权等方式发挥担保作用，具有事实上的担保功能。对于能够通过登记等方式进行公示的，认可其具有相当于担保物权的效力。

???抵押权呈现出以下突出特点:

1、抵押财产的广泛性。包括以下几种：

（1）不动产，主要是指建筑物、其他土地上附着物(如林术、农作物等)以及正在建造的建筑物;

（2）不动产权利，包括建设用地使用权、通过招拍挂等方式取得并经依法登记取得权属证书的土地承创经营程、海域使用权;

（3）动产，不仅包括汽车、船舶、航空器等运输工具，还包括生产设备、原材料、半成品、产品；不仅包括现有财产，还包括正在建造的船舶、航空器以及将来财产；不仅包括个别财产，还包括集合财产，抵押财产范围非常广泛。

??在抵押财产的范围上，只要是法律、行政法规未禁止抵押的其他财产，都可以作为抵押财产。

2、公示方法的唯一性。即登记是抵押权物权变动的唯一公示方法。

3、物权变动模式的二元性。尽管抵押权均以登记作为公示方法，但在抵押财产为不动产或者不动产权利的情况下，登记是物权变动的生效要件，未经登记，不能有效设立抵押权。而在抵押财产为动产的情况下，登记则是对抗要件，未经登记，抵押权仍然有效设立，只是不能对抗善意第三人而已。

三、抵押权的特征

抵押权作为最典型的担保物权，具有从属性，特定性、不可分性、物上代位性等特点。

1、抵押权具有从属性

（1）成立上的从属性

抵押权的设立以被担保债权有效成立为前提，抵押权设立时被担保债权不存在或者无效的，原则上抵押权不能有效设立。但为充分发挥抵押权的担保功能，应从宽把握成立上的从属性，如针对附生效条件未成就的未生效债权，就可以设立抵押权。

被担保债权被确认无效的，抵押权是否有效设立。主合同无效，作为从合同的抵押合同也随之无效；抵押合同无效，抵押权的设立就丧失了依据，因而不能有效设立抵押权。

（2）内容上的从属性

内容从属性包括以下几层含义:

一是抵押人所应承担的抵押责任，在范围与强度上不得超过主债务人应承担的责任，超过部分无效。

二是在抵押合同对抵押权的担保范围没有约定或者约定不明的情况下，抵押权的相保范围随主债务的增减而增减，当然，如果抵押合同对担保范围作出明确约定的，抵押人仅有约定的担保范围内承担责任，不对增加的债务承担责任，

三是除非当事人约定了抵押权实现的事由，否则，只有在被担保债权到期后，抵押权人才能行使抵押权，

四是抵押人享有主债务人针对抵押权人的抗辩，如主债权诉讼时效经过的抗辩。

（3）处分上的从属性

抵押权在处分上的从属性，主要包括两种情形：一是抵押权不得与所担保的债权分离而单独转让；二是抵押权不得与所担保的债权分离而作为其他债权的担保。

（4）消灭上的从属性

消灭上的从属性，主债权因清偿、提存、免除、混同、抵销等原因消灭时，抵押权原则上也随之消灭。

主合同被解除时，抵押权是否随之消灭??主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应当承担担保责任，但是担保合同另有约定的除外。因此，抵押权并不随之消灭。

2、抵押权具有特定性

特定性是物权作为支配脱的必然要求。抵押权的特定性包括两层含义:

（1）抵押财产特定。抵押财产特定，是指抵押权设立时抵押财产就已经特定。

（2）被担保的债权特定。担保的债权特定，一般是指抵押权设立时就存在一个特定的债权，只有在最高额抵押的情况下，才例外放宽对特定性的要求。

3、抵押权