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关于法理学的论文

篇一：法理学论文

浅析分析实证主义法学派

一：什么是分析实证主义法学派：（一）概念：分析实证主义法学派通常泛指以19世纪A.孔德（1798～1857）的实证主义哲学为思想根底的各派资产阶级法学，也称实证法学或法律实证主义。这个学派认为各种自然法学派和其他哲理法学派（如I.康德、G.W.F.黑格尔的法学派别）都是“形而上学”的，只有它才是以实证材料为按照的法律科学。从狭义上讲，实证主义法学确实是指各种分析法学派。因而又称分析实证主义法学，它强调的是实在法，即国家制定的法。

（二）特征：区别“实际上是如此的法”和“应当是如此的法”，即区别实在法与正义法或理方法；它申明本人只研究实在法，着重分析实在法的构造和概念；按照逻辑推理来确定可适用的法；认为法与道德无关或至少二者没有必定的联络。

二：分析实证主义的法学传统

分析实证主义构成于19世纪上半叶，边沁和奥斯汀是分析实证主义法学的鼻祖。边沁的最大阻碍在于奠定了分析实证主义法学的理论和方法论的根底。这一理论和方法论根底是由功利主义哲学、法学方法二元论和法的命令概念三部分构成的。

边沁是现代功利主义的创始人。他的两句名言代表了现代功利主义的根本思想：“自然将人类置于欢乐和痛苦这两个至尊主人的支配之下，只有这两个主人会指示我们应当做什么，并决定我们将要做什么。”“评判正确与错误的，正是最大多数人的最大欢乐。”

边沁还发挥了霍布斯的法的概念，把法视为“一国之中权威者的意志表达”，并明确提出了法的命令概念——法是国家权力处分犯罪的威吓性命令。边沁的思想对英美法理学和整个西方法学有重要的阻碍。其中实际的法和应当的法的别离以及注释法学和评论法学的划分具有最重要的意义。

首创分析实证主义法理学体系的，是他的信徒奥斯汀。关于法理学的范围，奥斯汀主张：“法理学研究实在法或严格称谓的法，而不考虑其好坏。”应当的法只是立法学——伦理学之分支的研究对象。他还指出，法理学的主要方法是分析，而不是评论或批判。

关于法与道德的关系，尽管奥斯汀承认许多法律标准源自道德，但他坚持认为法与道德不存在必定联络，在确定法的性质时，决不能引入道德要素。关于法的定义，奥斯汀接受并发挥了霍布斯和边沁的命令概念，断言“法是无限主权者的命令。”

三：分析实证法学派的分类

（一）纯粹法学

凯尔森作为纯粹法学的代表人物，他要把一切“非法律的要素”从法学理论中排除出去，建立一个真正纯粹的法学理论。

1.纯粹法学的方法论

凯尔森解释纯粹法学是关于实在法的理论。它是一般实在法的理论，而不是某一特定的法律秩序的理论。它是关于法的一般理论，而不是去解释特定国家的或国际的法律标准。作为一种理论，它的绝对目的是认识和描绘对象。纯粹法理论试图答复法是什么和如何样的，而不是去答复法应当如何。

2.纯粹法学的标准论

凯尔森强调指出，法学是关于标准的科学，即以“具有法律标准的特征，使某种行为合法或非法的标准”为对象的科学。作为标准，法属于“应当”的范畴。自然科学关注实然的征询题，标准科学关注的是应然的征询题。法律的应当是实在的应当，它是由国家主权者实际制定和事实上存在的。而道德应当那么是道德家向人们提出来的，不具有那样的客观性。

（二）新分析法学

哈特所代表的新分析法学的一个重要特征，是在坚持法律实证主义根本立场的同时，向自然法学说靠拢。这一特征集中表达在哈特“最低限度内容的自然法”中。哈特指出，人类社会有一个自然目的和五个自然事实。与这些自然目的和自然事实相习惯，人类社会必须有禁止使用暴力杀人或施加肉体损害的规那么，要求互相抑制和妥协的规那么，保护财产权利的规那么等等，这些规那么确实是“最低限度内容的自然法。”也是“和平和正义的法那么。”新分析法学不同于旧分析法学的三个特征：

第一，新分析法学放弃了旧分析法学试图把法理学的研究范围严格限于注解法律观念和法律概念的做法以及与此相应的方法论上的排他性，承认社会学和自然科学的方法的某些合理性，并把这些方法或多或少的运用于法律制度和法律思想研究。第二，运用了新实证主义哲学方法，其中最突出的是语义分析哲学的方法。

第三，新分析法学对司法程序进展了比旧分析法学更多更精致的研究。哈特的法哲学中最引人注目的是法学方法论，“最低限度内容的自然法”命题，法的概念或法的规那么方式、责任与惩罚理论。

语义分析，亦称语言分析，是通过分析语言的要素、构造、语源、语境，而澄清语义混乱，求得真知的一种实证研究方法，这种方法来源于语义分析哲学。

除了语义分析方法，哈特针对纯粹法学回绝考虑包括社会事实在内的“超法律的要素”的极端主张，强调运用社会学的方法。

三：分析实证主义法学派与其他法学派的本质区别

（一）与自然法学派的区别：（1）自然法学的理论首先确信在人定法之上存在一种自然法，自然法指导人定法的制定，不符合自然