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刑法总则讲义;第一编刑法论

第一章刑法和刑法学的概念

第一节刑法的范畴

一、刑法的概念、渊源和分类

⒈刑法的概念：Criminallaw犯罪法、Penallaw刑罚法

学说：犯罪与刑罚说犯罪、刑事责任与刑罚说犯罪与刑事责任说

通说：规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律

讨论：治安管理处罚行为刑法调控对象

保安处分刑法调控手段

刑法是规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律规范的总和;2.刑法的渊源：

刑法典

单行刑法一般渊源（普通渊源）

附属刑法

民族自治区刑法特别渊源

特别行政区刑法

3.刑法的分类

广义刑法与狭义刑法普通刑法与特别刑法

⑴形式分类形式刑法与实质刑法固有刑法与行政刑法

(2)性质分类权威刑法与自由刑法侵害刑法与意志刑法

行为刑法与行为人刑法国内刑法与国际刑法;二、刑法的制定、修改和发展

1.刑法的制定：

⑴制定根据：

A法律基础：宪法

宪政:民主、人权、平等

讨论：违宪审查

B实践根据：我国国情和抑制犯罪的实践经验

社会结构社会组织社会意识

⑵制定模式：

A立足本土

B创造移植

;2、刑法的修改：

(1)修改的技术：修订、修正、修改

(2)修改的启动：立法前瞻型司法演进型

3、刑法的发展：

⑴国际化趋势

打击腐败、国际犯罪

⑵人权化趋势

重刑主义保安处分;三、刑法的目的、性质和地位

⒈刑法的目的

⑴外国：

①法益保护说：刑法的目的是防止对合法权益的侵害，从客观上重

视行为所导致的法益侵害后果

②规范维护说：刑法的目的是对刑法规范的维护，从主观上重视行

为反映出的社会危险性，具体分为:

A.保障社会伦理说

B.保障规范同一说

整体目的——宪法目的

⑵我国①刑法目的：保护合法权益各章目的

各条目地

②刑法任务：保护政权和社会制度

（刑法第2条）保护公共财产和私人财产

保护人身权利和民主权利

维护社会和经济秩序;⒉刑法的性质：

讨论：

①规制内容的特定性②法益保护的广泛性

③制裁手段的严厉性④部门法律的补充性

⑤其他法律的保障性

⒊刑法的地位

刑事法——民事法实体法——程序法

基本法——根本法公法——私法

强行法——任意法司法法——行政法;四、刑法的价值、观念和机能

⒈刑法的价值

⑴秩序：外发秩序——强制内生秩序——诱导

⑵正义：①平等(立法——形式平等、司法——实质平等)

②公平(罪行均衡)

讨论：重刑化与轻刑化罪行均衡与刑法个别化

③正当：

A.正当理论：报应正当论预防正当论折衷一体论

B.正当内涵：目的正当内容适正

(3）自由;2.刑法的观念

⑴传统—国家主义、威权主义刑法观

①工具主义：刑法是镇压工具

②万能主义