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企业破产清算中保证人的权利

为了增加债务人的清偿能力，往往需要保证人对债务进行担保。而破产作为作为一种特殊的债务清偿程序，打破了正常情况下清偿规则，使得保证人需要承担保证责任，具体来说就是对已到期和未到期的债务承担保证责任。对于已到期的债权，债权人享有向债务人或保证人进行债务追偿的选择权，即第一种方式是债权人可以其全部债权额作为破产债权申报，并于破产财产分配后就不足受偿部分向保证人追偿；第二种方式是依据《担保法》第三十二条的规定，债权人可以不参加破产程序，直接向保证人追偿、对于尚未到期的债权，根据法律规定，破产宣告时未到期的债权，视为已到期债权，在减去未到期的利息后，债务人负有清偿义务。但保证债务尚未到期的，保证人是否也应提前履行保证责任，法律未作规定，对此问题应视具体情况而定。如果保证人未破产，不提前履行保证责任不会影响债权人的权益，保证人可不提前履行。根据《破产法》的规定，破产程序不免除保证人的责任，保证人在破产程序中享有以下权利：

一、抗辩权

1、一般抗辩权。

主债务人抗辩不承担债务时，保证人可以以主债务人的抗辩理由对抗债权人，包括同时履行抗辩权、后履行抗辩权、不安抗辩权、撤销抗辩权、时效抗辩权等等。

2、专属抗辩权。

保证人专属抗辩权包括催告抗辩权和先诉抗辩权，前者是指保证人可以要求债权人先向债务人催告履行，如果债权人未先行催告债务人而直接要求保证人承担责任的，保证人可以拒绝履行保保证责任。后者是指债权人未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。

需要注意的是，上述两种权利只有一般保证人享有，而连带保证人不享有，而且在破产程序，这两种权利都受到一定的限制。

二、承担保证责任前的预先追偿权

《企业破产法》第五十一条第二款规定：“债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。”预先追偿权是在破产程序中对保证人进行有效保护的一项制度。其内容是允许保证人在尚未代替债务人清偿债务时提前行使的追偿权。从而在主债务人破产的情况下，保证人可基于预先追偿权，按其全额申报破产债权，参加破产程序。显然，这一法律设计的目的，在于救济保证人将来的求偿权，维持保证人所负担的清偿责任和其应有权利之间的平衡。

三、承担保证责任后的追偿权

《担保法》第32条规定：“人民法院受理债务人破产案件后，债权人未申报债权的，保证人可以参加破产财产分配，预先行使追偿权。”

《企业破产法》第五十一条第一款规定：“债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。”

因保证人履行保证债务实质上是为主债务人履行债务，而非履行自身的债权。因此，保证人与债务人之间在一定条件下也发生特定的权利义务关系，即享有追偿权。

四、承担保证责任后的代位权。

保证人的代位权是指承担保证责任后，取代债权人对债务人享有的债权的权利。同是保证人承担保证责任后挽回经济损失的权利，但是代位权不同于追偿权，它是“人的代位”。在行使权利过程中，这两者的差别也是比较大的，比如凭借追偿权是不得过问原债权的担保，无论该担保是人的担保还是物的担保，保证人都无从主张。而代位权不仅本债权，以及担保的一切权利，均可主张。

五、特殊情况下的部分或全部免除保证责任。

1、《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第四十五条规定，债权人知道或者应当知道债务人破产时，既未申报债权也未通知保证人，致使保证人不能预先行使追偿权的，保证人在该债权于破产程序中可能受偿的范围内免除保证责任。

2、《担保法》第24条规定“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定”。

3、主合同不成立或者保证合同不具备法律规定成立的要件均可导致保证人不用承担保证责任。

4、《担保法》第23条规定“保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任”。

5、《担保法解释》第38条第3款规定，债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保。

《担保法》第28条第2款规定了保证人在债权人放弃物的担保权利的范围内免除保证责任。